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《刑法总则强化》第七章:罪数形态

关键字: 时间:2020.10.19

第七章 罪数形态

第一节 罪数概述

一、罪数的概念

我国通说上确定罪数的标准采取犯罪构成说,即凡是行为人以一个犯意,实施一个行为,符合一个犯罪构成的,就是一罪;凡是以数个犯意,实施数个犯罪行为,符合数个犯罪构成的,就是数罪。

二、罪数的分类

(一)数罪 1.同种数罪
(1)概念:行为人触犯了数个最,但是这数个罪的罪名是相同的。
(2)处罚:一般是一并审理,不并罚;
例外情形:执行期间、缓刑及假释考验期内有漏罪、新罪。
2.异种数罪
(1)概念:行为人以数个罪过、实施了数个行为、侵犯了数个法益、每次触犯的罪名不同,而且这数个行为之间没有牵连、连续等特殊关系。
(2)处罚:一般数罪并罚
例外情形:结合犯、牵连犯、吸收犯
(二)一罪 行为人以一个罪过、实施一个行为、只触犯一个罪名。
 

三、罪数的判断标准

关于判断罪数的标准,主要有以下几种学说: 
 
1.行为说。 
行为说,认为行为是犯罪的核心要素,主张按照自然观察的行为个数判断犯罪的个数,即行为人实施一行 为的,只能构成一罪;实施数行为的,才能构成数罪。当一行为造成数结果、触犯数罪名的,也认为是一罪。
2.法益说。 
法益说(或结果说),认为犯罪的本质是对法益的侵害,主张以犯罪行为侵害的法益个数作为判断罪数的标准。
3.意思说。 
意思说,认为犯罪是行为人主观犯罪意思的外部表现,行为只是行为人犯罪意思或主观恶性的表征,应当 以行为人犯罪意思的个数作为判断犯罪个数的标准。只要出于单一的意思,不管造成什么样的结果,都是一罪。
4.构成要件说。
构成要件说,以构成要件为标准,主张符合一次(一个)构成要件的事实就是一罪,符合数次(数个)构 成要件的事实就是数罪。
 

第二节 实质的一罪

一、继续犯

(一)
继续犯的概念
作用于同一对象的一个犯罪行为从着手实行到实行终了,犯罪行为与不法状态在一定时间内同时处于继续状态的犯罪。
(二)
继续犯的特征
1.一个犯罪故意;
2.侵犯同一客体(法益或社会关系);
3.犯罪行为能够对客体形成持续、不间断的侵害;
4.犯罪既遂、造成不法状态后,行为仍能继续影响不法状态使客体遭受持续侵害。不法状态不能脱离犯罪行为而独立存在。
(三)
继续犯的类型
1.持有型犯罪
如非法持有毒品罪、非法持有枪支、弹药、爆炸物罪、非法持有假币罪。有人认为窝赃罪、窝藏毒品罪等属于继续犯。
2.不作为犯罪
遗弃罪、拒不执行判决、裁定罪、战时拒绝、逃避服役罪等。
3.侵犯人身自由的犯罪
如绑架罪,拐卖妇女儿童罪。
(四)
继续犯的意义
1.追诉时效的起算时间推后:不是从犯罪成立之日起计算,而是从犯罪行为终了之日起计算。
2.正当防卫时机:在犯罪既遂以后,如果犯罪行为继续存在,属于正在进行的不法侵害,允许进行正当防卫。
3.犯罪继续期间,其他人加入的可以成立共犯
(五)
继续犯的
处断原则
对于继续犯应当依据刑法分则的规定论处,不实行数罪并罚。
(六)
与“即成犯”和“状态犯”的界限
1.即成犯
指犯罪行为发生侵害法益结果的同时,犯罪行为即告终了,犯罪行为终了,随之法益被消灭。
其特点是行为、结果、法益、不法状态均随着犯罪完成而终结。 
2.状态犯
指发生侵害一定法益的事实同时,犯罪行为虽然结束,但在其后侵害法益的状态可能依然存 在。其特点是行为、结果、法益均随犯罪既遂而终结,但形成的不法状态可独立存在。
 

二、想象竞合犯


想象竞合犯的概念
行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个罪名的情况。

想象竞合犯的特征
1.行为人只实施了一个犯罪行为;
2.行为人同时触犯了数个罪名。

想象竞合犯的
处断原则
想象竞合犯是实际上的一罪,对其采取“从一重罪处罚”的原则。
(四)
法条竞合
 
1.法条竞合:指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况。法条竞合是法律规定的内容有重复、交叉而产生的,一个犯罪行为之所以触犯数个法条是由立法技术上的原因造成的,所以法条竞合犯与犯罪形态无关,纯属法律适用问题。
2.法条竞合犯:指行为人一行为同时触犯存在法条竞合关系的数个法条的情况。
3.对法条竞合的处理原则:
(1)特别法优于一般法,适用特别法条排斥一般法条。
(2)在法有特别规定的情形下,依照法律规定。
 

、结果加重犯

(一)
结果加重犯的概念
实施基本犯罪构成的行为,同时又造成一个基本犯罪构成以外的结果,刑法对其规定较重法定刑的情况。
(二)
结果加重犯的特征
1.实施基本犯罪构成的行为还造成了额外的结果。
2.分则条文对造成该种结果专门规定了较重法定刑。
3.行为人对加重的结果具有罪过,具有故意或过失。
(三)
结果加重犯的处断原则
以一罪处罚,不实行数罪并罚
(四)
常考的结果加重犯
1.抢劫致人重伤、死亡
2.故意伤害致人死亡,
3.非法拘禁致人重伤、死亡,
4.强奸造成被害人重伤、死亡,
5.拐卖妇女、儿童致使被害人或其亲属重伤、死亡
(五)
没有规定结果加重犯的重点罪名
1.侮辱罪、诽谤罪、遗弃罪、强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪没有结果加重犯。
2.绑架罪中的“绑架致被绑架人死亡”的结果加重犯已被刑九取消。
3.强迫  卖淫罪中的”造成被害人重伤、死亡“的结果加重犯已被刑九取消。
 
 
例1:甲盗割高压电线,既构成破坏电力设备罪,又构成盗窃罪。这种犯罪形态属于(   )(2014年非法学基础课单选第10题)
A.想象竞合犯
B.继续犯
C.连续犯
D.吸收犯

例2:下列情形中,属于结果加重犯的是(   )(2012年非法学基础课单选第14题)
A.聚众斗殴致他人死亡
B.非法行医造成就诊人死亡
C.强制猥亵妇女致其因羞愤自杀死亡
D.遗弃没有独立生活能力的人致其死亡

答案:A B。
 

第三节 法定的一罪

、结合犯


结合犯的概念
两个以上各自独立成罪的犯罪行为,根据刑法的明文规定,结合成另一独立的新罪的犯罪形态。

结合犯的特征
1.结合犯中的犯罪行为,是数个可以分别构成其他犯罪的行为结合而来的。
2.数个独立的犯罪结合成为一个新罪。
3.数个独立的犯罪结合成为一个新罪,是根据刑法的明文规定。

结合犯的处断原则
结合犯是法定的一罪,不实行数罪并罚。
 

、集合犯

(一)
集合犯的概念
行为人以实施不定次数的同种犯罪行为为目的,实施了数个同种犯罪行为,刑法规定作为一罪论处的犯罪形态。
(二)
集合犯的特征
1.行为人以实施不定次数的同种犯罪行为为目的。
2.实施了数个同种的犯罪行为,即刑法要求行为人具有多次实施同种犯罪行为的意图,并且行为人一般也是实施了数个同种犯罪行为的。
3.刑法将数个同种犯罪行为规定为一罪,集合犯是法律规定的一罪。
(三)
集合犯的类型
1.职业犯
是指将犯罪作为职业或业务反复实施,并被刑法规定为一罪。
2.营业犯
是指以营利为目的反复实施,并被刑法规定为一罪。
(四)
集合犯的处断原则
集合犯是法定的一罪,不实行数罪并罚。
 
 

第四节 处断的一罪

、连续犯

(一)
连续犯的概念
行为人基于同一或者概括的犯罪故意,连续多次实施犯罪行为,触犯相同罪名的犯罪。
(二)
连续犯的特征
1.实施数个犯罪行为;
2.数个犯罪行为具有连续性;
3.数个犯罪行为出于同一或概括的故意;
4.数个犯罪行为触犯相同罪名。
(三)
连续犯的意义
1.追诉时效起算:犯罪行为有连续状态的,追诉时效从行为终了之日计算。
2.在刑法的溯及力方面:根据司法解释,犯罪行为由刑法(1997年刑法)生效前连续到刑法生效后,如果新旧刑法都认为是犯罪的,即使现行刑法规定的处罚较重也适用现行刑法,但是在量刑时可以适当从宽处罚。
3.对于“次数加重犯”多次的认定,具有一定意义。
(四)
连续犯的处断原则
连续犯实际上是以数行为犯同种数罪。鉴于连续犯只有一个概括或同一的犯罪故意,实施的数行为又具有连续性,在我国一般按一罪处罚。
 

、牵连犯

(一)
牵连犯的概念
实施某个犯罪,作为该犯罪的手段行为或结果行为又触犯其他罪的情况。
(二)
牵连犯的特征
1.有一个最终的犯罪目的。
2.有两个以上的犯罪行为。
3.触犯了两个以上不同的罪名。
4.所触犯的两个以上罪名之间有牵连关系,即一罪或数罪是他罪的手段行为或结果行为。
(三)
牵连犯的类型
1.手段和目的的牵连、
2.原因和结果的牵连
只有两种不同行为在实践中经常并发在一起,具有了类型化的特征,才能是牵连犯。
(四)
牵连犯的处断原则
1.择一重罪处罚,但刑法有特别规定的除外。
2.以法定的一罪论处:
(1)伪造货币并出售、运输的,定伪造货币罪一罪。
(2)盗窃信用卡并使用的,直接以盗窃罪论处。
3.数罪并罚的例外情形
(1)组织、领导、参加恐怖组织,并利用该组织实施杀人、爆炸、邦健等犯罪的。
(2)实施走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的
(3)生产、销售伪劣产品及假药等特定的伪劣商品犯罪行为,同时以暴力、威胁方法抗拒查处的,实行数罪并罚。
(4)实施保险诈骗行为与故意造成财产损毁、被保险人死亡、残疾或疾病等保险事故的行为
(5)收买被拐卖的妇女、儿童后又非法剥夺限制其人身自由、伤害、强奸、侮辱行为的
(6)组织、领导、参加黑社会性质组织,并利用该组织犯其他罪行的
(7)挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的
 

、吸收犯

(一)
吸收犯的概念
一个犯罪行为因为是另一个犯罪行为的必经阶段、组成部分、当然结果,而被另一个犯罪行为吸收的情况。
(二)
吸收犯的特征
1.有数危害行为;
2.犯数罪(具备数个构成);
3.犯不同种数罪;
4.其中的一行为吸收其他行为;
5.属于实际的数罪、处断的一罪。
(三)
吸收犯的形式
1.吸收必经阶段的行为
2.吸收组成部分的行为
3.吸收当然结果的行为
(四)
吸收犯的处断原则
对于吸收犯,应当仅按吸收之罪处断,不实行数罪并罚。
 
 
四、不可罚的事后行为
(一)概念 在状态犯的场合,利用该犯罪行为的结果的行为。
(二)理由 行为没有侵害新的、独立的法益,也可能是因为事后行为缺乏期待肯能性。
 
五、转化犯
转化前罪名 转化条件 转化后罪名
非法拘禁罪 使用暴力致人伤残、死亡的 故意杀人罪、故意伤害罪
刑讯逼供罪 致人伤残、死亡的 故意杀人罪、故意伤害罪
虐待被监管人罪 致人伤残、死亡的 故意杀人罪、故意伤害罪
聚众斗殴罪 致人重伤、死亡的 故意杀人罪、故意伤害罪
抢夺罪 携带凶器抢夺的 抢劫罪
盗窃、诈骗、抢夺罪 当场使用暴力或以暴力相威胁的 抢劫罪
收买被拐卖的妇女、儿童罪 收买后又出卖的 拐卖妇女、儿童罪
妨害公务罪 以聚众方式阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童 聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪
挪用特定款物罪 挪用特定款物归个人使用的 挪用公款罪
挪用公款罪 有能力退还而拒不退还;
携带挪用的公款潜逃的
贪污罪
 
 
 
例1:甲以自己为受益人给妻子购买了人身意外伤害险,后设计杀害了妻子,并以妻子意外死亡为由,申请并获得保险金80万元。甲骗取保险金和杀害妻子的犯罪行为属于(   )(2017年非法学基础课单选第19题)
A.想象竞合犯
B.连续犯
C.吸收犯
D.牵连犯

答案:D。
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