法律硕士 / 法学硕士
18838046371 全国咨询热线服务
当前位置:首页 > 法律硕士 > 考研备考 > 所有 > 法律硕士(非法学) > 模考试卷 >

《民法精编题库》第十七章:合同法总论

关键字: 时间:2020.10.19
第十七章 合同法总论
一、单项选择题

1.下列机构中,可以担任保证人的是(D)
A.学校
C.幼儿园
B.医院
D.有限责任公司
[解析]《担保法》第9条规定:“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。”因此ABC项不能担任担保人,D项可以。
 
2.甲乙两公司签订空调买卖合同,标的总额100万元,甲公司支付定金30万元。
后来由于货源紧张,乙公司无法交付空调。乙公司应当退还甲公司(C)
A.30万元
B.60万元
C.50万元
D.[解析]根据《担保法》第91条的规定,定金不能超过主合同标的额的20%。本题中,主合同标的额为100 万元,定金数额不能超过20万元,甲公司支付了30万元,其中20万元为定金,10万元为预付款。根据《合同法》第115 条的规定,给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一.方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。本题中,乙公司作为收受定金的一方,不履行约定的债务,应当双倍返还定金,即应当返还甲公司40万元定金。由于乙公司未履行交付空调的义务,乙公司也应当将预付款10万元返还,因此乙公司应当合计返还50万元。
 
3.当事人在合同中,对保证方式约定不明的,保证人应当(A)
A.承担连带保证责任
B.承担一般保证责任
C.不承担保证责任
D.自由选择承担何种责任
[解析]《担保法》第19条规定:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”因此本题选A。
 
4.我国《合同法》中违约责任的归责原则是(D)
A.过错责任原
B.推定过错责任原则
C.公平原则
D.严格责任原则
[解析]《合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”按照此规定,只要当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定,就应当承担违约责任,不考虑当事人是否存在主观过错。因此我国《合同法》中违约责任的归责原则是严格责任原则,D项正确。
 
5.合同中履行地点约定不明确的,给付货币的,应(A)
A.在接受货币一方所在地履行
B在支付货币一方所在地履行
C.在合同订立地履行
D.在任意地点履行
[解析]《合同法》第62条第3项规定:“履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。”因此本题选A。
 
6.以担保标的为标准,担保可分为(B)
A.约定担保和法定担保
B.人的担保和物的担保
C.本担保和反担保
D.一般担保和特别担保
[解析]以担保的产生依据为标准,担保可分为约定担保和法定担保。以担保标的为标准,担保可分为人的担保和物的担保。以担保的对象为标准,担保可分为本担保和反担保。一般担保是指以债务人的全部财产作为其履行债务的担保,特别担保是以债务人的某项特定财产或者第三人的财产作为债务人履行债务的担保。因此本题选B。
 
7.在以拍卖方式订立合同时,下列行为属于承诺的是(C)
A.发布拍卖公告
B.竞买人应价
C.拍卖人的买定表示
D.签署成交确认书
[解析]以拍卖方式订立合同,发布拍卖公告是要约邀请,竞买人的应价是要约,拍卖人的买定表示是承诺,承诺后合同成立。其后,买受人和拍卖人签订成交确认书。因此本题选C。
 
8.甲向乙购买奶牛一头,支付了价款。乙将染有传染病的奶牛交付给甲,造成甲的其他奶牛患病、死亡。对于损失,甲(D)
A.只能要求乙承担违约责任
B.只能要求乙承担侵权责任
C.可以同时要求乙承担违约责任和侵权责任
D.可以在侵权责任和违约责任中择一要求
[解析]《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本题中,乙交付的标的有瑕疵,造成了甲的财产损失,乙既违约,又侵权。根据上述规定,甲可以在侵权责任和违约责任中选择其中一种要求对方承担,但不能同时要求对方承担,D项正确。
 
9.甲与乙订立买卖合同,约定甲于3月15日交货,乙在收货后15日内付款。3月12日,甲发现乙经营状况严重恶化。对此,甲可以依法行使的权利是(D)
A.同时履行抗权
B.先履行抗辩权
C.解除合同
D.不安抗辩权
[解析]不安抗辩权是指先履行一方在有 证据证明后履行- - 方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况下,可暂时中止履行的权利。《合同法》第68条规定:“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之- -的,可以中止履行:(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。”因此D项正确,甲可以行使不安抗辩权。
 
10.保证合同约定的保证期间不明确的,保证期间为(A)
A.主债务履行期间届满之日起2年
B.主债务履行期间届满之日起3年
C.主债务履行期间届满之日起6个月
D.主债务履行期间届满之日起5年
[解析]《担保法解释》(《最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法>若干问题的解释》,本书中简称《担保法解释》)第32条第2款规定:“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”因此保证期间约定不明的,为主债务履行期届满之日起2年,本题选A。
 
11.在合同履行期限届满前,当事人一方以自己的行为表明不履行合同主要债务的,该行为(D)
A.构成实际违约的合同
B.不构成违约
C.只有在履行期限届满后才构成违约
D.构成预期违约
[解析]根据(合同法》第94条第2项的规定,在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的,构成预期违约,当事人可以解除合同。D项正确。
 
12.一般来说,招标公告属于(C)
A.要约
B.承诺
C.要约邀请
D.合同成立
[解析]要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。要约邀请是一方向他方作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。-般来说,招标公告属于要约邀请,投标属于要约,定标属于承诺,C项正确。
 
13.一般保证的保证人在保证合同中未约定保证期间的,保证期间为(A)
A.主债务履行期届满之日起6个月
B.主债务履行期届满之日起2年
C.主债务履行期届满之日起1年
D.主债务履行期届满之日起3年
[解析]《担保法》第25条第1款规定:“- -般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”因此本题选A。
 
14.违约金的约定中,一般可以认定为过分高于造成的损失的比例为(C)
A.10%
B.20%
C.30%
D.50%
[解析]《合同法解释(二)》(《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》,本书中简称《合同法解释(二)》)第29条规定:“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”因此本题选C。
 
15.甲公司向乙公司寄送详细的产品价目表,列明产品的详细信息,其中“彩虹”牌电视售价400元台。乙公司在研究产品价目表后,意图购买30台“彩虹”牌电视,于是向甲公司发出回复,表明购买数量,但是购买价格修改为3800元/台。乙公司的回复属于(B)
A.要约邀请
B.要约
C.承诺时
D.合同
[解析]合同的订立二:般经过要约、承诺阶段。其中承诺的内容应当与要约的内容二致。如果受要约人对要约的内容作出实质性变更,则为新的要约。本题中,甲公司向乙公司寄送详细产品价目表的行为是要约,乙公司修改了电视的价格,是对要约内容的实质性变更,因此乙公司的回复属于新的要约,B项正确。
 
16.根据法律规定,定金数额不得超过主合同标的额的(B)
A.10%
B.20%
C.30%
D.50%
[解析]《担保法》第91条规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之二十。”因此本题选B。
 
17.合同中价款或者报酬约定不明确的,应(A)
A.按照订立合同时履行地的市场价格履行
B.按照履行合同时履行地的市场价格履行
C.按照订立合同时订立地的市场价格履行
D.按照履行合同时订立地的市场价格履行
[解析]《合同法》第62条第2项规定:“价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。”因此本题选A。
 
18.甲开了一家餐厅,为了避免产生不必要的纠纷,甲在餐厅大堂上张贴“贵重物品善保管,丢失概不负责”字样。该张贴内容(A)
A.无效
B.有效
C.效力待定
D.可撤销
[解析]《合同法》第40条规定:“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任.排除对方主要权利的,该条款无效。”本题中,甲在餐厅张贴的内容属于格式条款.其通过格式条款免除自己的责任,该条款无效,本题选A。
 
19.债权人的撤销权,应当自知道或者应当知道撤销事由之日起(B)内行使。
A.3个月
B.1年
C.2年
D.3年
[解析]《合同法》第75条规定:“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撒销权消灭。”因此本题选B。
 
20.(2013年真题)下列协议中,应由我国《合同法》调整的是(D)
A.甲与乙签订的收养协议
B.甲与乙离婚时签订的子女抚养协
C.甲行政机关与公务员签订的廉政协议
D.甲村委会与本村村民签订的主地承包经营权协议
【分析】本题考点为合同的概念和特征。合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同有广义和狭义之分。广义的合同,不仅包括有关财产关系的协议,也包括有关身份关系的协议。本章所研究的是狭义的合同,即有关财产关系的协议。ABC选项中的协议并非体现的是财产关系,由其他法律调整。故本题选D。
 
21.(2017年真题)甲、乙未婚同居。乙谎称怀孕迫使甲承诺甲给付乙“结婚保证金”50万元,如半年内不乙结婚不得要求返还。甲、乙之间的约定(C)
A.因甲受胁迫可撤销
B.因甲受欺诈可撇销
C.因违反公序良俗原则而无效
D.因违反法律的强制性规定而无效
【分析】本题考点为无效合同。无效合同是指虽然已经成立,但因违反法律、行政法规的强制性规定或损害社会公共利益而不能发生合同应有效力的合同。无效合同是绝对无效、自始无效、当然无效。 对于无效合同,任何人都有权主张其无效,法院也可以依职权宣告该合同无效。无效合同包括:(1)无民事行为能力人订立的合同。(2)行为人与相对人以虚假的意思表示订立的合同。(3)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。(4)违背公序良俗的合同。(5)行为人与相对人恶意申通,损害他人合法权益的合同。甲、乙之间的约定违反公序良俗原则。故本题选C。值得考生注意的是,近年来合同无效的内容考得比较频繁,提醒考生务必理解掌握。
 
22.合同在本质上属于(A)
A.行为
B.債
C.两个单方意思表示
D.事件
【分析】本题考点为合同的概念和特征。合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同具有以下特征:首先,合同是一种民事法律行为,以意思表示为要素并依意思表示的内容发生相应法律后果。其次,合同是两方以上当事人意思表示一致的民事法律行为,是平等当事人之间的一种协议或合意。最后,合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的。因此合同作为法律事实的一种,其本身是一种行为,是产生债的原因,但合同本身不是债。故本题选A。
 
23.拍卖公告属于(C)
A.要约
B.承诺
C.要约邀请
D.广告
【分析】本题考点为合同订立的一般程序。以拍卖方式订立合同的,拍卖公告属于要约邀请,竞买人的应价《或称报价)行为构成要约,拍卖人的买定表示构成承诺。在竞买人的最高应价经拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后,合同成立。其后,买受人和拍卖人应当签署成交确认书。本题选C。
 
24.一般保证的保证人于债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起(B)
A.3个月
B.6个月
C.12个月
D.24个月
【分析】本题考点为保证。保证期间是债权人要求保证人承担保证责任的权利存续期间,亦即保证人承担保证责任的期间。保证期间可以由当事人约定。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起2年。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。故本题选B。
 
25.先诉抗辩权存在于(A)
A.一般保证
B.连带保证
C.按份责任
D.连带责任
【分析】本题考点为保证。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任。债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者钟裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。可见只有一般保证中才存在先诉抗辩权。故本题选A。
 
26.下列关于保证的说法,错误的是(C)
A.在一般保证中,债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者中请仲裁的,从判决或者仲裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效
B.在连带保证中,债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效
C.保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,经保证人同意,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任
D.保证期间,权人许可债务人转让做务的,成当取得保证人书面同意,保证人对来经其同意转让的债务,不再示担保证责任
【分析】本题考点为保证。一般保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任。债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。A选项正确。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。B选项正确。保证期间,债权人依法将主债权转迁给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的、保证人不再承担保证责任。可见,债权转让的,无须经过保证人同意,保证人即承担保证责任。故C选项说法错误。而保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。D选项正确。故本题选C。
 
27.定金属于约定担保方式,当事人可以约定定金数额,但不得超过主合同标的额的(B)
A.10%
B.20%
C.30%
D.50%
【分析】本题考点为定金。定金是指为担保合同的订立、成立或生效、履行,由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方的一定数额的金线或替代物。定金属于约定担保方式,当事人可以约定定金数额,但不得超过主合同标的额的20%。故本题选B。
 
28.当事人对对方行使法定解释权有异议的,可以在约定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构裁决合同是否解除。当事人没有约定异议期间,应当在解除合同通知到达之日起()之内向人民法院起诉(B)
A.1个月
B.3个月
C.6个月
D.12个月
【分析】本题考点为合同解除的条件。法定解除不必经对方当事人同意,但需要通知对方,合同自通知到达对方时解除。对方对此有异议的,可以在约定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构裁决合同应否解除。当事人没有约定异议期间,应当在解除合同通知到达之日起3个月之内向人民法院起诉。 故本题选B。
 
29.关于承诺,下列说法不正确的是(C)
A.承诺生效意味着合同成立
B.对于承诺生效的时间,我国采取的是到达主义
C.承诺必须由受要约人本人作出
D.承诺可以撤回
【解析】承诺是受要约人向要约人作出的同意要约的意思表示。承诺的效力在于承诺生效意味着合同成立,双方当事人由此承担合同产生的权利与义务。对于承诺生效的时间,我国合同法采取“到达主义”,规定承诺在承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺可以撤回,撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。据此,本题的答案为C。
 
30.对格式条款的解释,下列说法正确的是(C)
A.对格式条款的理解发生争议的,应当作出不利于格式条款提供方的解释
B.对格式条款有两种以上解释的,应采用有利于格式条款提供方的解释
C.格式条款与非格式条款不一致的,应采用非格式条款
D.格式条款与非格式条款冲突的,应采用格式条款
【解析】格式条款,是指当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。我国《合同法》对格式条款有着特殊要求,具体体现在:首先,合同法要求提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。其次,格式条款中若有提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形的,该条款无效。格式条款中的下列免责条款无效:造成对方人身损害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。最后,对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。据此,本题的答案为C。
 
31.缔约过失责任的法理基础是(B)
A.平等原则 B.诚实信用原则
C.公平原则 D.合法原则
【解析】缔约过失责任,是指在订立合同过程中,当事人一方因违反其依据诚实信用原则产生的先合同义务,而致另一方信赖利益的损失时所应当承担的损害赔偿责任。可见,缔约过失责任的法理基础是诚实信用原则,本题的答案为B。
 
32.债权人的代位权可以通过(C)行使
A.向第三人直接行使   B.仲裁
C.诉讼             D.以上选项均错误
【解析】债权人代位权,是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而危害债权实现时,债权人享有的以自己名义代位行使债务人权利的权利。代位权必须通过诉讼方式行使,代位权的范围以债权人的债权为限,行使代位权的必要费用,由债务人负担。如果债权人向第三人即次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由第三人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与第三人之间相应的债权债务关系消灭。据此,本题的答案为C。
 
33.债权人撤销权的除斥期间是(D)
A.自知道或应当知道撤销事由之日起1年内
B.自债务人的行为发生之日起5年内
C.自知道或应当知道撤销事由之日起1年内或自债务人的行为发生之日起5年内
D.自知道或应当知道撤销事由之日起1年内且自债务人的行为发生之日起5年内
【解析】债权人撤销权是指债权人享有的依诉讼程序申请法院撤销债务人实施的损害债权行为的权利。撤销权由债权人以自己的名义在诉讼上行使。其范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。法院认定撤销权成立的,债务人处分财产的行为自始无效。债权人应当自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。据此,本题的答案为D。
 
34.—般保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为(C)
A.自债权人对债务人提起诉讼或申请仲裁之日起6个月
B.自判决或者仲裁裁决生效之日起6个月
C.自主债务履行期届满之日起6个月
D.自主债务履行期届满之日起2年
【解析】一般保证的保证人与债权人未约定保证期间或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。据此,本题的答案为C。
 
35.连带保证合同的诉讼时效(D)计算
A.自主债务履行期届满之日起
B.自债权人对债务人提起诉讼或申请仲裁之 日起
C.自判决或者仲裁裁决生效之日起
D.自债权人要求保证人承担保证责任之日起
【解析】债权人在保证期间届满之前,要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。据此,本题的答案为D。
 
36.关于违约责任,下列说法不正确的是(B)
A.违约责任是一种财产性民事责任
B.违约责任的归责原则采取过错责任原则
C.由于第三人的原因导致当事人违约的,违约方也应承担违约责任
D.违约责任可由当事人在法定范围内约定
【解析】违约责任的特征是:违约责任属于民事责任;违约责任具有相对性;违约责任是当事人不履行行合同债务而产生的责任;违约责任是一种财产性民事责任;违约责任具有一定的任意性,可由当事人在法定范围内约定。据此,本题的答案为B。
 
37.李某购买王某的自行车,王某之前把自行车借给了赵某,遂与李某约定由赵某交付自行车,但未通知赵某。后赵某拒绝交付。李某可以向谁请求给付(A)
A.王某       B.赵某 
C.王某或赵某    D.以上说法均错误
【解析】本题考查的是合同的相对性,李某与王某签订自行车的买卖合同,而题目中的情况是自行车并未交付,因此,李某只能向王某请求给付自行车,本题的答案为A。指示交付,指的是出让人的出让动产被第三人占有的,出让人将返还请求权让与受让人,并告知第三人向受让人交付该动产。本题的情况并未通知赵某,因此,并不构成指示交付。
 
38.张某与李某共有一台机器,各占50%份额。 双方共同将机器转卖获得10万元,约定张某和李某分别享有6万元和4万元。同时约定该10万元暂存李某账户,由其在3个月后返还给张某6万元。后该账户全部款项均被李某债权人王某申请法院查封并执行,致李某不能按期返还张某款项。下列表述中正确的是(B)
A.李某构成违约,张某可请求李某返还5万元
B.李某构成违约,张某可请求李某返还6万元
C.李某构成侵权,张某可请求李某返还5万元
D.李某构成侵权,张某可请求李某返还6万元
【解析】本案中,张某与李某约定“对机器转卖所得款张某分6万,李某分4万”,该约定未违反意思自治原则,合法有效。因此,张某可请求李某返还6万元。另外,根据《合同法》第121条规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。本案中,李某因第三人的原因导致违约,应当向张某承担违约责任,而非侵权。
 
39.方某为送汤某生日礼物,特向余某定做一件玉器。订货单上,方某指示余某将玉器交给汤某,并将订货情况告知汤某。玉器制好后,余某委托朱某将玉器交给汤某,朱某不慎将玉器碰坏。下列表述中正确的是(D)
A.汤某有权要求余某承担违约责任
B.汤某有权要求朱某承担侵权责任
C.方某有权要求朱某承担侵权责任
D.方某有权要求余某承担违约责任
【解析】选项A错误,选项D正确。《合同法》第64条规定,当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承担违约责任。本题中,方某与余某之间存在合同关系,而汤某与余某之间不存在合同关系,根据合同的相对性,方某有权要求余某承担违约责任,而汤某无权要求余某承担违约责任。选项BC错误。《合同法》第174条规定,法律对其他有偿合同有规定的,依照其规定;没有规定的,参照买卖合同的有关规定。对于承揽合同而言,参照买卖合同关于标的物所有权转移的规定,定作标的物的所有权,在交付之前属于承揽人,尚未转移给定作人或者定作人指示的人。玉器还未交付给汤某,汤某对玉器不享有所有权。因此,朱某对汤某不构成侵权。同理,方某对该玉器也不享有所有权,无权要求朱某承担侵权责任。
 
40.关于保证,下列说法错误的是(B)
A.先诉抗辩权存在于一般保证中
B.医院可以担任保证人
C.保证具有从属性
D.保证合同应当以书面形式订立
【解析】保证的设定条件包括保证人符合法定条件,学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体以及企业法人的职能部门不能担任保证人。
 
41.甲、乙双方在2002年2月7 日订立买卖鱼粉的合同,约定每吨3000元,由丙方为乙方付款提供保证担保。同年4月5日,甲、乙双方又约定每吨3800元。根据已知条件,下列观点正确的是(D)
A.甲、乙变更原买卖合同,不适用要约和承诺的规则
B.甲、乙变更买卖合同,为更新合同
C.甲、乙变更买卖合同,保证人丙方不知情,丙方免除保证责任
D.甲、乙变更买卖合同,丙方不知情,但丙方不免责
本题考查合同的变更。双方协议变更合同是以第二个合同变更第一个合同,第二个合同也是合同,适用要约和承诺的规则。故A项排除。更新不同于变更,更新产生新的给付即产生新的合同,故排除B项。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第30条第1款规定:“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人书面同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的。保证人对加重的部分不承担保证责任。”故排除C项,肯定D项。
 
42.以担保的对象为标准,担保可以分为(C)
A.约定担保和法定担保
B.人的担保和物的担保
C.本担保和反担保
D.保证和抵押
【解析】以担保的对象为标准,担保可以分为本担保和反担保。反担保是指债务人或者第三人为担保人承担保证责任后实现对债务人的追偿权而设定的担保。担保人为债务人提供的担保为本担保。因此本题选C。
 
43.当事人可以约定定金数额,但不得超过主合同金额的(B)
A. 10%   B.20%
C. 30%   D. 50%
【解析】定金是指为担保合同的订立、成立或生效、履行,由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方一定数额的金钱或替代物。定金属于约定担保方式,当事人可以约定定金数额,但不得超过主合同金额的20%。因此B项正确。
 
44.债权人撤销权中,债务人转让财产时转让价格 达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价(C)的,一般可以视为明显不合理的低价
A.50%     B.60%
C.70%     D.80%
【解析】根据司法解释的规定,转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场价的70%的,一般可以视为明显不合理的低价;对收购价格高于当地指导价或者市场交易价30%的,一般可以视为明显不合理的高价。因此C项正确。
 
二、多项选择题
1.甲与乙签订一份货款为人民币10万元的买卖合同,甲支付给乙定金4万元,并约定违约金5万元。后乙违约没有履行该合同,甲可以采取的措施是(CD)
A.甲只能要求乙返还定金8万元
B.甲只能要求乙支付违约金5万元
C.甲可以要求乙返还6万元
D.甲可以要求乙支付违约金5万
[解析]定金和违约金可以择:二适用,但不能同时适用,AB项错误。本题中,甲支付定金4万元,按照法律规定,定金不能超过合同总额的20% ,因此4万元中只有2万元是定金,2万元是预付款,按照定金罚则,甲可以要求双倍退还定金,也就是4万元,再加上退还的预付款2万元,总共应退还6万元,C项正确。甲也可以要求乙支付违约金5万元,D项正确。
 
2.以下关于合同订立的说法中,正确的是(CD)
A.交付是合同订立的一般要件
B.书面要约自发出要约时生效
C.在要约生效前,要约人可以撤回要约
D.承诺在承诺通知到达要约人时生效
[解析]合同订立的一般要件是所有合同成立均须具备的条件,包括双方当事人、要约和承诺等,交付不是合同订立的一般要件,而是合同订立的特别要件,不是所有的合同成立都要求交付,A项错误。书面要约的生效时间采用“到达主义",自要约到达受要约人时生效,B项错误。在要约生效前,要约人可以撤回要约,在要约生效后,要约人在符合条件的情况下可以撤销要约,C项正确。对于承诺生效的时间,我国采取“到达主义”,在承诺通知到达要约人时生效,D项正确。
 
3.出现以下情形,先履行债务的当事人可以中止履行的是(ABC)
A.甲公司的经营状况严重恶化
B.乙公司将自己的主要财产转移,以逃避债务
C.丙公司丧失了商业信誉
D.丁公司被其他公司收购
[解析]《合同法》第68条规定:“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。”因此本题应选ABC。
 
4.以下情形中,当事人可以单方解除合同的是(ABCD)
A.因不可抗力致使不能实现合同目的下别限
B.在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务
C.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行
D.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的
[解析]《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人- s方明确表示或者以自已的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”因此本题ABCD四项均正确。
 
5.以下请求权中,债权人不能行使代位权的是(ACD)
A.基于扶养关系的给付请求权
B.合同履行请求权原登
C.劳动报酬请求权
D.人身损害赔偿请求权
[解析]债权人代位权,是指当债务人总于行使其对第三人的权利而危害债权实现时,债权人享有的以自己名义代位行使债务人权利的权利。债权人行使代位权要求债务人对第三人的债权为非专属性的权利和可以强制执行的权利。基于扶养关系的给付请求权、劳动报酬请求权和人身损害请求权都是和人身相关的、专属性的权利,不能由债权人代位行使,因此本题选ACD。B项合同履行请求权不是债务人专属的请求权,债权人可以代位行使。
 
6.一般保证人不能行使先诉抗辩权的情形是(ABC)
A.债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难
B.人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序
C.保证人以书面形式放弃先诉抗辩权
D.债务人经营情况恶化,债权人难以实现债权
[解析]《担保法》第17条规定:“当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之- - 的,保证人不得行使前款规定的权利:(一)债务人住所变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;(二)人民法院受理债务人破产案件中止执行程序的;(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”因此本题选ABC。
 
7.根据法律规定,双务合同履行中的抗辩权包括(ABD)
A.同时履行抗辦权
B.先履行抗辩权
C.后履行抗辩权
D.不安抗辩权
[解析]根据《合同法》第66条至68条的规定,双务合同中的抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权,ABD项正确。双务合同中没有后履行抗辩权,C项错误。
 
8.债权人行使代位权的条件包括(ABD)
A.债权人对债务人的债权合法且已到期市总
B.债务人对第三人享有债权且已到期
C.债务人怠于行使到期债权
D.债务人对第三人的债权为非专属性权利
[解析]《合同法》第73条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。”ABD项是行使债权人代位权的条件,C项债务人息于行使债权必须对债权人造成损害才可以行使代位权。
 
9.根据法律规定,定金的种类有(ABCD)
A.立约定金
B.成约定金
C.解约定金
D.违约定金
[解析]定金可以分为立约定金、成约定金、解约定金和违约定金。立约定金是指以定金作为订立合同担保的定金。成约定金是指以交付定金作为主合同成立或生效要件的定金。解约定金是指以丧失定金或双倍返还定金为代价而解除合同的定金。违约定金是指以丧失定金或者双倍返还定金作为对违约方惩罚的定金。我国现行法律承认上述所有种类的定金,ABCD项全正确。
 
10.以下情形中,须承担缔约过失责任的是(ABC)
A.甲假借订立合同,恶意与乙进行磋商,使乙错过与其他单位进行交易的机会
B.丙故意隐瞒与订立合同有关的重要事实
C.丁泄露在订立合同过程中知悉的戊公司的商业秘密
D.成在合同订立后不按约定履行
[解析]《合同法》第42条规定:“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”第43条规定:“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。”因此ABC项须承担缔约过失责任。D项是合同订立后的违约行为,须承担违约责任,而不是缔约过失责任。
 
11.(2011年真题)根据法律的规定,定金的种类包括(ABC)
A.立约定金
B.解约定金
C.违约定金
D.守约定金
【分析】本题考点为定金。定金是指为担保合同的订立、成立或生效、履行,由当事人一方在合同订立时或者订立后至履行前给付给对方的一定数额的金钱或替代物。定金可以分为立约定金、成约定金、解约定金和违约定金。立约定金是指以定金作为订立合同担保的定金。给付定金的一方拒绝订立合同的,无权要求返还定金:收受定金的一方拒绝订立合同的,应当双倍返还定金。成约定金是指以交付定金作为主合同成立或生效要件的定金。定金不交付,主合同不成立或不生效,但主合同已经履行或者已经履行主要部分的除外。解约定金是指以丧失定金或者双倍返还定金为代价而解除主合同的定金。违约定金是指以丧失定金或者双倍返还定金作为对违约方惩罚的定金。故本题选ABC。
 
12.为第三人利益订立的合同具有以下特点(ABCD)
A.第三人不是当事人
B.第三人只享受权利,不承担义务
C.第三人对是否接受权利有选择权
D.如果第三人接受,则债务人应当向其履行,但债务人违约时,应当向债权人承担违约责任;如果第三人拒绝接受,则合同权利由为第三人利益订立合同的当事人自己享有
【分析】本题考点为合同的种类。以合同目的是否为自己利益为标准。可将合同分为为自己利益订立的合同和为第三人利益订立的合同。为自己利益订立的合同是指订约当事人自己享有权利并直接取得利益的合同,为第三人利益订立的合同是指订约当事人为第三人设定权利并使其取得利益的合同。其特征是:第三人不是当事人;第三人只享受权利,不承担义务;第三人对是否接受权利有选择权。如果第三人接受,则债务人应当向其履行,但债务人违约时,应当向债权人承担违约责任;如果第三人拒绝接受,则合同权利由为第三人利益订立合同的当事人自己享有。故本题全选。
 
13.下列属于要约邀请的由(AB)
A.拍卖公告
B.招标公告
C.投标
D.竞买人报价
【分析】本题考点为合同订立的一般程序。以拍卖方式订立合同的,拍卖公告属于要约邀请,竞买人的应价(或称报价)行为构成要约,拍卖人的买定表示构成承诺。在竞买人的最高应价经拍卖师落相或者以其他公开表示买定的方式确认后,合同成立。以招标投标方式订立合同的,招标为要约邀请,投标为要约,定标为承诺。故本题选AB。
 
14.下列情形之中,属于可推销合同的有(ABC)
A.因重大误解订立的合同
B.在订立合同时显失公平的
C.一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同
D.无处分权的人处分他入财产
【分析】本题考点为可撤销合同。可撤销合同又称相对无效的合同,是指因意思表示不真实等原因,享有巍销权的当事人有权予以撤销进而使其无效的合同。可撤销合同包括:因重大误解订立的合同;在订立时显失公平的合同:一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。故ABC三选项正确。D选项属于效力待定的合同。故本题选ABC。
 
15.合同展行的原则是指当事人在履行合同过程中应当遗循的基本准则,包括(CD)
A.平等原则
B.自愿原则
C.全面履行原则
D.诚实信用原则
【分析】本题考点为合同履行的原则。合同履行的原则是指当事人在履行合同过程中应当遵循的基本准则。包括全面履行原则和诚实信用原则。全面履行原则,又称正确履行原则或适当履行原则,该原则要求当事人按照合同约定的标的、数量、质量、履行期限、履行地点、履行方式,全面完成合同义务。诚实信用原则要求当事人应本着诚实、守信、善意的态度履行合同义务,不得滋用权力或故意规避义务。合同义务不仅包括主给付义务和从给付义务,还包括根据合同的性质、目的和交易习惯等产生的通知、协助、保密等附随义务。故本题选CD。
 
16.合同担保中的特别保方式主要包括(ABCD)
A.抵押
B.质押
C.定金
D.留置
【分析】本题考点为合同担保概述。合同担保是促使债务人履行债务,保障债权人的债权得以实现的法律措施。合同担保可分为一般担保和特别担保。一般担保是指以债务人的全部财产作为其履行债务的担保,当其不履行债务时,债权人可申请强制执行债务人的上述财产。合同保全即属于一般担保。特别担保则是以债务人的某项特定财产或第三人的财产作为债务人履行债务的担保。其方式有五种:抵押、质押、留置、保证和定金。故本题全选。
 
17.关于合同的解除,说法正确的有(ABCD)
A合同解除的方式包括单方解除和协议解除
B.情势变更可以成为合同解除的法定理由
C.法定解除不必经对方当事人同意,但需要通知对方,合同自通知到达对方时解除
D.合同解除后,未履行的,终止履行;已经版行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补数措施。合同解除不影响当事人要求賠偿损失的权利
【分析】本题考点为合同解除的条件。合同解除的方式包括单方解除和协议解除,二者的条件不同。单方解除,是指在解除事由出现时,由享有解除权的一方当事人以单方行为解除合同的方式。协议解除,是指当事人通过协商一致解除合同的行为。其条件是双方达成合意。A选项正确。《合同法司法解释(二)》还规定了情势变更制度。根据该司法解释的规定,合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。B选项正确。法定解除不必经对方当事人同意,但需要通知对方,合同自通知到达对方时解除。对方对此有异议的,可以在约定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构裁决合同应否解除。C选项正确。D选项讨论的是合同解除的效力。有效合同经过双方协议解除或者一方行使解除权后,合同权利义务关系终止。具体表现为:合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利。D选项正确。故本题全选。
 
18.连约责任的示相方式主要包据(ABCD)
A.继续履行
B.采取补救措施
C.支付违约金
D.赔偿损失
【分析】本题考点为违约责任的承担方式。违约责任的承担方式主要包括继续履行、采取补敷措施、支付违约金、紧偿损失。合同法规定,违约金是约定的,即只在当事人有约定时才适用。违约金与损失赔偿之间的关系是:约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为过分高于造成的损失。违约金与继续履行的关系是当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。违约金与定金的关系是当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。合同法规定,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。同时,经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的,应依照《消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。除上述几种基本的责任形式外,当事人还可采用价格制裁定金制裁信贷制裁等责任形式,以保障合同的全面履行,维护正常的经济秩序。故本题全选。
 
 
19.要约的成立条件包括(ABCD)
A.要约必须是特定人向相对人发出的意思表示
B.要约必须以缔结合同为目的
C.要约的内容应具体确定
D.要约必须表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束
【解析】一项有效的要约必须具备下列条件:(1)要约必须是特定人向相对人发出的意思表示。(2)要约必须以缔结合同为目的。非以缔结合同为目的的表示,如一般社交中的预约行为,不属于要约。 (3)要约的内容应具体确定。要约一经相对人承诺即导致合同成立。因此,要约的内容必须具体确定,至少应包括拟订立合同的必备条款,以供相对人考虑是否承诺。(4)要约必须表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。据此,本题的答案为ABCD。
 
20.提供格式条款的一方未尽公平拟约或提示说明义务,同时(ABCD)的,格式条款无效
A.格式条款中有合同无效事由
B.提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利
C.格式条款中有造成对方人身损害的免责条款
D.格式条款中有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款
【解析】格式条款中若有提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形的,该条款无效。格式条款中的下列免责条款无效:造成对方人身损害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。据此,本题的答案为ABCD。
 
21.缔约过失责任主要适用的情形包括(ABCD)
A.假借订立合同,恶意进行磋商
B.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实
C.提供虚假情况
D.泄露或不正当地使用在订立合同过程中知悉的对方商业秘密
【解析】缔约过失责任主要适用于以下情况:假借订立合同,恶意进行磁商;故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的对方商业秘密;其他违背诚实信用原则的行为等。据此,本题的答案为ABCD。
 
22.以下选项中属于无效合同的是(CD)
A.一方以欺诈手段订立的合同
B.违反法律、行政法规的合同
C.以合法形式掩盖非法目的的合同
D.损害社会公共利益的合同
【解析】无效合同又称绝对无效的合同,是指虽然已经成立,但因违反法律、行政法规的强制性规定或损害公共利益,因而自始不能发生合同应有之效力的合同。无效合同包括:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立,损害国家利益的合同;(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同;(3)以合法形式掩益非法目的的合同;(4)损害社会公共利益的合同;(5)违反法律、行政法规强制性规定的合同。据此,本题的答案为CD。
 
23.不属于合同履行的基本原则的有(BC)
A.诚实信用原则    B.合同严守原则
C.自愿原则     D.全面履行原则
【解析】合同履行的原则是指当事人在履行合同过程中应当遵循的基本准则,具体包括全面履行原则和诚实信用原则。全面履行原则,又称正确履行原则或适当履行原则,该原则要求当事人按照合同约定的标的、数量、质量、履行期限、履行地点、履行方式,全面完成合同义务。诚实信用原则要求当事人应本着诚实、守信、善意的态度履行合同义务,不得滥用权力或故意规避义务。合同严守原则是合同法的基本原则,并非合同履行的基本原则,而自愿原则是民法基本原则。据此,本题的答案为BC。
 
24.同时履行抗辩权的构成要件包括(ABCD)
A.须当事人就同一双务合同互负债务
B.须双方互负的债务均届清偿期
C.须对方未履行债务或履行债务不符合约定
D.须对方的对待给付是可能履行的
【解析】同时履行抗辩权的构成要件包括:(l)须当事人就同一双务合同互负债务;(2)须双方互负的债务均届清偿期;(3)须对方未履行债务或履行债务不符合约定;(4)须对方的对待给付是可能履行的。据此,本题的答案为ABCD。
 
25.债权人代位权的成立条件包括(ABCD)
A.债务人不对债权人履行已到期的合法债务
B.债务人对第三人享有合法到期债权
C.债务人不以诉讼或者仲裁方式向其债务人主张到期债权,对债权人造成损害
D.债务人对第三人的债权为非专属性权利和可以强制执行的权利
【解析】债权人代位权,是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而危害债权实现时,债权人享有的以自己名义代位行使债务人权利的权利。债权人代位权的成立条件是:(1)须债务人对第三人享有权利;(2)须债务人怠于行使权利且因此可能危及债权人的权利;(3)须债权人对债务人的债权已届清偿期而未获清偿;(4)须债务人对第三人的权利为非专属性权利和可以强制执行的权利。据此,本题的答案为ABCD。
 
26.以下选项中属于合同的法定解除爭山的理(ABCD)
A.因不可抗力致使不能实现合同目的
B.当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合 理期限内仍未履行
C.当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同 目的
D.在履行期限届满前,当事人一方明确表示不 履行主要债务
【解析】《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同;(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”据此,本题的答案为ABCD。
 
27.债权人因债务人不履行到期债务而受到损害, 债权人可以向人民法院请求对(AB)予以撤销
A.债务人放弃其对第三人的债权
B.债务人无偿赠与第三人财产
C.债务人怠于行使其对第三人的到期债权
D.债务人以明显不合理的价格收购善意第三人的财产
【解析】根据《合同法》的规定,撤销权的成立要件因债务人所为的行为系无偿或有偿的不同而有所不同。若为无偿行为,只需具备客观要件;若为有偿行为,则需同时具备客观要件与主观要件。其中,客观要件包括:(1)债务人实施了一定的处分财产的行为,具体包括放弃到期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产。(2)债务人的处分行为已发生法律效力。(3)债务人的行为已给债权人造成损害。主观要件是指在债务人实施以明显不合理的低价转让财产而损害债权人利益的行为时,受让人知道该情形。据此,本题的答案为AB。
 
28.孔某拖欠张某100万元。张某请求孔某以登记在其名下的房屋抵债时,孔某称其已把房屋作价90万元卖给赖某,房屋钥匙已交,但产权尚未过户。该房屋市值为120万元。关于张某权利的保护,下列选项中错误的是(ABD)
A.张某可请求法院撤销孔某、赖某的买卖合同
B.因房屋尚未过户,孔某、赖某买卖合同无效
C.如张某能举证孔某、赖某构成恶意串通,则孔某、赖某买卖合同无效
D.因房屋尚未过户,房屋仍属孔某所有,张某有权直接取得房屋的所有权以实现其债权
【解析】选项A说法错误。《合同法》第74条第1款规定,因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》第19条第2款规定,转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%的,一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价30%的,一般可以视为明显不合理的高价。本案中,将其市值l20万元的房屋以90万元卖给赖某,不属于以明显低价转让,且题干也未明示受让人赖某对此知情。因此,张某不能以此为由请求法院撤销孔某与赖某之间的买卖合同。选项B说法错误。《合同法》第44条规定,依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。《物权法》第15条规定,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。据此可知,房屋买卖合同的效力与房屋产权是否过户无关。本题中,房屋买卖合同自双方达成合意时成立并生效,并不以房屋过户为生效要件。选项C说法正确。《合同法》第52条第(二)项规定,恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,合同无效。据此可知,如张某能举证孔某、赖某构成恶意串通,则孔某、赖某买卖合同无效。选项D说法错误。本题中,房屋尚未过户,房屋产权仍属孔某所有,张某与孔某间的债权债务关系可以通过协商、仲裁、起诉等方式进一步确认偿还方式,但张某无权直接取得房屋的所有权以实现其债权。综上,本题的答案为ABD。
 
29.下列请求中不适用诉讼时效的有(ABCD)
A.当事人请求撤销合同
B.当事人请求确认合同无效
C.业主大会请求业主缴付公共维修基金
D.按份共有人请求分割共有物
【解析】按照民法理论,诉讼时效适用于债权请求权,形成权不适用诉讼时效。选项AB正确。合同撤销权与确认合同无效请求权属于形成权,而非债权请求权,它们都不适用诉讼时效。其中,合同撤销权适用除斥期间的规定。选项C正确。公共维修基金是指住宅楼房的公共部位和共用设施、设备的维修养护基金。基于公共维修基金涉及小区公共设施维修维护的特殊性,该请求权并非普通的债权请求权,不适用诉讼时效。选项D正确。《物权法》第99条规定的共有物分割请求权,名为请求权,实为形成权,不适用诉讼时效。综上,本题的答案为ABCD。
 
30.关于合同的分类,下列说法正确的是(ACD  )
A.不要式合同在当事人意思表示一致时成立或生效
B.单务合同会发生风险负担问题
C.主合同不以其他合同的存在为前提
D.有名合同即典型合同
【解析】以双方当事人是否互负给付义务为标准可以将合同分为单务合同和双务合同。单务合同是指仅有一方负担给付义务的合同,单务合同不发生风险负担问题,B错误。其他说法均正确。
 
31.依据《合同法》的规定,下列选项中,一方当事人无权解除合同的有(ABD)
A.甲、乙签订钢材购销合同,约定甲4月5日前向乙交付钢材500吨,货到付款。过了 4月5日后,甲仍未向乙履行交付义务
B.甲、乙签订钢材购销合同,约定甲4月5日前向乙交付钢材500吨,货到付款。4月5日, 甲向乙交付钢材450吨,剩余50吨经催告后仍不予交付
C.甲从乙商店购买电视机一台,回家后发现图像正常,但没有声音
D.甲从乙商店购买电视机一台,回家后发现品质良好只是画面中有少许“雪花”
【解析】这道题目是对法定解除权有关知识的考查。《合同法》第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,一方当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行主要义务;(三)当事人一方迟延履行主要义务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约情形致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”A选项中,甲未按照合同约定于4月5日前向乙交付钢材,构成违约。但是一方不履行合同义务,对方并不能由此获得解除权,必须以尽“催告义务”且忍耐一个“合理期限”为要件,因此,此案中甲尚未催告并容忍一定期限,不能当然地获得合同解除权。B选项中,甲已经完成了合同中的主要义务,交付了大部分钢材。《合同法》第94条第(三)项要求一方当事人迟延履行主要义务,本案中甲已经履行了主要义务,虽然仍有小部分义务尚未履行,乙不具有解除权,只能要求甲承担违约责任。C选项中,乙出卖给甲的电视机没有声音,这已经影响了电视机的正常使用,使甲购买电视机的目的不能实现,属于根本违约的情形,符合《合同法》第94条第(四)项“致使合同目的不能实现”的情形,因此甲具有法定解除权。D选项中甲购买到的电视总体品质良好,只是稍有“雪花”,这没有影响合同目的的实现,也没有构成根本违约,甲没有法定解除权。
 
 
三、简答题

1.简述合同订立的一般程序。
【参考答案】(1)合同订立通常要经过要约与承诺两个阶段;(2)要约是当事人一方向对方发出的希望与对主方订立合同的意思表示;(3)承诺是受要约人向要约人作出的同意要约的意思表示。
 
  1. 简述合同的一般生效要件。
【参考答案】(l)当事人缔约时有相应的缔约能力;(2)当事人的意思表示真实;(3)不违反强制性法律规范及公序良俗。
 
  1. 简述保证的设定条件。
【参考答案】(1)保证人符合法定条件;(2)保证人与债权人达成合意且意思表示真实;(3)主合同合法有效;(4)应当以书面形式订立保证合同。
 
4.简述合同法的基本原则。
合同法是民法的组成部分,民法的基本原则当然适用于合同法,但合同法领域也存在专有的基本原则:(l)合同自由原则。合同自由原则,是指合同当事人有权对权利、义务关系进行自由协商,不受国家权力和其他主体的非法干预。根据合同自由原则,当事人有权决定是否与他人签订合同、有权选择交易对象、有权决定合同的具体内容、有权选择合同形式等,但是,国家可以依法对当事人的合同自由进行干预,以实现合同自由和合同正义的统一。(2)合同严守原则。合同严守原则,是指依法成立的合同在当事人之间具有法律约束力,当事人必须严格遵守,不得擅自变更或者解除合同,也不得随意违约。根据合同严守原则,自合同依法成立时起,双方当事人都要受到合同的约束;在符合变更或者解除合同的条件时,当事人应按照约定或法律的规定协商解决,任何一方都不得擅自变更或解除合同;除法律规定的免责事由外,任何一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,都要承担违约责任。(3)鼓励交易原则。鼓励交易原则,是指合同法以降低当事人的交易成本,减少交易的制度障碍为指导思想,以促进当事人通过合同实现交易目标。鼓励交易原则在我国合同法中有全面体现:尽可能使当事人之间的合同成立;减少无效合同的种类;对合同解除规定了严格的法定条件等。
 
5.简述要约与要约邀请的关系。
要约与要约邀请不同。要约邀请,是一方向他方作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的相同之处是:(l)由特定人向特定人或不特定人发出。(2)均属于意思表示,故应具备意思表示的成立要件。二者的区别是:(1)目的不同,要约的目的在于获得对方的承诺以成立合同;要约邀请的目的在于引出对方的要约。(2)条件不同,要约的条件如前所述;要约邀请无须具备前述条件,如无须内容具体确定只要邀请人足以确定即可。(3)效力不同,要约人须受要约约束;要约邀请本身没有法律效力,故邀请人不受要约邀请的约束。一般来讲,寄送的价目表、拍卖公告,招标公告、招股说明书、商业广告等均为要约邀请。但商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。
 
6.简述合同的生效要件。
【答案】合同的一般生效要件是:(1)当事人缔约时有相应的缔约能力。(2)当事人的意思表示真实。(3)不违反强制性法律规范及公序良俗。有些合同除需要具备一般生效要件外,还需要具备特别生效要件才能够生效,主要有:(l)法律、行致法规规定应当办理批准、登记等手续生效的合同,在办理相关手续后生效。(2)附生效条件的合同自条件成就时生效。(3)附生效期限的合同自期限届至时生效。
 
7.简述合同无效的情形。
无效合同,是指虽然已经成立,但因违反法律、行政法规的强制性规定或损害社会公共利益而不能发生合同应有效力的合同。无效合同是绝对无效、自始无效、当然无效。对于无效合同,任何人都有权主张其无效,法院也可以依职权宣告该合同无效。无效合同包括:(1)无民事行为能力人订立的合同。(2)行为人与相对人以虚假的意思表示订立的合同。(3)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。(4)违背公序良俗的合同。(5)行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的合同。
 
8.简述债权人代位权的成立要件。
债权人代位权,是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而危害债权实现时,债权人享有的以自己名义代位行使债务人权利的权利。债权人代位权的成立条件包括:(1)债权人对债务人的债权合法且已到期。(2)债权人对第三人享有债权且该债权已到期。(3)债务人息于行使到期债权对债权人造成损害。这是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金线给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现。(4)债务人对第三人的债权为非专属性权利和可以强制执行的权利。通常而言,基于扶养关系、抚养关系、赡养关系,继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金,安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利属于专属于债务人自身的债权。
 
9.简述违约责任的构成要件及免责事由。
 违约责任的构成要件主要包括:(1)当事人之间存在有效合同。(2)客观上有违约行为。违约行为主要表现为两种情况:其一是不履行,包括实际不履行和预期违约行为,其中,前者是指在合同履行期届满之时仍然没有履行;后者是指在合同履行期届满之前明确表示或者以行为表明将不履行合同。其二是不适当履行,即当事人虽有履行合同义务的行为,但履行不符合合同的要求。(3)不存在免责事由。根据我国有关法律规定,违约责任的免责事由有两大类:(1)法定的免责事由。法定的免责事由是指由法律直接规定的、无须当事人约定即可援用的免责事由。法定的免责事由又可分为两种:一般的法定免责事由,通常仅指不可抗力。二是特殊的法定免责事由。这是指由法律特别规定的只适用于个别合同的违约责任免责事由。如依《合同法》第302条的规定,在客运合同中,旅客自身健康原因,旅客故意、重大过失就属于特殊的法定免责事由。(2)约定的免责事由。约定的免责事由是指当事人在合同中约定的违约方免予承担违约责任的条件。当事人关于免责事由的约定不得违反法律、国家政策和社会公共利益,不违背善良风俗
 
10.简述我国合同解释的一般规则。
合同解释应当遵循一定的规定,根据我国《合同法》的规定,当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。据此,合同法确立了文义解释、整体解释、目的解释、习惯解释、诚信解释等合同解释方法。同时,合同法还确立了格式条款的特殊解释规则,即对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释;对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释;格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
 
11.简述债权人代位权的成立要件。
债权人代位权,是指当债务人息于行使其对第三人的权利而危害债权实现时,债权人享有的以自己名义代位行使债务人权利的权利。债权人代位权的成立条件包括:(1)债权人对债务人的债权合法且已到期;(2)债务人对第三人享有债权且该债权已到期;(3)债务人息于行使到期债权对债权人造成损害;(4)债务人对第三人的债权为非专属性权利和可以强制执行的权利。
   
12.简述债权人撤销权的成立要件。
债权人撤销权是指债权人享有的依诉讼程序申请法院撤销债务人实施的损害债权行为的权利。债权人撤销权的成立要件中客观要件包括:(1)债务人实施了一定的处分财产的行为;士第十七章合同法落沦(2)债务人的处分行为已经发生法律效力;(3)债务人的行为已给债权人造成损害。主观要件要求债务人实施损害债权人利益的行为时,受让人知道该情形。
 
13.简述保证的含义和特征。
保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担责任的担保方式。保证具有以下特征:首先,保证是由第三人提供的担保方式;其次,保证属于人的担保;最后,保证具有从属性、补充性、相对独立性和明确的目的性。主合同不成立或者无效,保证合同当然不成立或者无效。
 
14.简述要约与要约邀请的区别。
要约邀请,是一方向他方作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的区别是:(1)目的不同。要约的目的在于获得对方的承诺以成立合同;要约邀请的目的在于引出对方的要约。(2)条件不同。要约的内容必须具体明确;要约邀请无须内容具体确定只要邀请人足以确定即可。(3)效力不同。要约人须受要约约束;要约邀请本身没有法律效力,故邀请人不受要约邀请的约束。
 
15.简述保证的设定条件。
保证的设定条件包括:(1)须保证人符合法定条件。(2)须保证人与债权人达成合意且意思表示真实。保证人提供保证的意思必须明确具体,而且必须是其本人的真实意图,而不是受欺诈或受胁迫的结果。(3)须主合同合法有效。主合同无效,保证合同随之无效,保证人不承担保证责任。保证人无过错的,亦不承担其他民事责任;保证人有过错的,承担部分民事责任。(4)应当以书面形式订立保证合同。
   
16.简述合同解除的概念和特征。
合同解除是指在合同有效成立之后尚未开始履行或者尚未全部履行之前,因当事人一方或双方的意思表示,提前终止合同效力的行为。其特征是:(1)合同解除发生在合同有效成立至全部履行这段时间。(2)合同解除必须具备一定条件。这一条件可以是当事人约定的,也可以是法律直接规定的。(3)合同解除必须通过解除行为而实现,解除行为可以是单方法律行为,也可以是双方法律行为。(4)合同解除的后果,是使基于合同发生的债权债务关系消灭,因此,它是合同终止的原因之一。
 
 
四、法条分析题
1.我国《合同法》第42条规定:“当事人在订立 合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应 当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”
试分析:
  1. 缔约过失责任的概念和构成要件。
【参考答案】(l)缔约过失责任是指订立合同过程中,当事人一方因违反诚实信用原则产生的先合同义务,而致另一方信赖利益损失时应当承担的损害赔偿责任。构成要件为;一方违背依诚实信用原则应负的先合同义务;他方因此遭受信赖利益损失;两者之间有因果关系;违反先合同义务一方有过失。
 
(2)如何理解本条第(一)项规定中的“假借”和 "恶意”的含义?
【参考答案】假借:根本没有与对方订立合同的目的,与对方谈判只是个借口,目的在于损耗对方或者他人利益。恶意是指故意给对方造成损害的主观心理状态,它不仅包括行为人主观上并没有谈判意图,还包括行为人主观上具有给对方造成损害的目的和动机。
 
(3)如何理解本条第(二)项规定的行为性质?
【参考答案】故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况,从行为性质上看,属于缔约过程中的欺诈行为。在缔约过程中,因行为人实施欺诈行为,使得对方陷入错误认识。
 
(4)举例说明本条第(三)项规定适用的情形。
【参考答案】其他违背诚实信用原则的行为是指本条前两项所规定以外的各种违反诚实信用原则,造成他人信赖利益损失的缔约过失行为,包括泄露或不正当地使用商业秘密的行为,违反有效要约的行为,因过错导致合同无效或被撤销而致另一方当事人信赖利益损失等情形。
 
(5)缔约过失责任的法律后果?
【参考答案】赔偿信赖利益损失,包括缔约费用、准备履行合同所支出的费用、丧失与第三人订立合同的机会所造成的损失。
 
 
2.我国《合同法》第60条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”
    请分析:
(1)本条第1款中“全面履行”的含义。
【参考答案】“全面履行”是指当事人按照合同约定的标的、数量、质量,履行期限、履行地点、履行方式,全面完成合同义务。
  1. 本条第2款中“诚实信用原则”的含义。
【参考答案】“诚实信用原则”是指当事人应本着诚实、守信、善意的态度履行合同义务,不得滥用权力或故意规避义务。
  1. 本条第2款就中规定的义务是何种性质的义务?该义务与主合同义务有何区别?
【参考答案】本条第2款规定的义务在性质上属于附随义务,该义务是基于诚实信用原则产生的依附于合同主义务上的义务。附随义务不同于主合同义务:主合同义务属于给付义务,取决于当事人的约定;附随义务并非属于给付义务,是法律规定的一种合同履行过程的附随性义务。
 
3.我国《合同法》第66条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”请分析:
  1. 同时履行抗辩权的成立条件。
【参考答案】同时履行抗辩权的成立条件有:须当事人就同一双务合同互负债务;须双方互负的债务均届至清偿期;须对方未履行债务或履行债务不符合约定;须双方的对待给付是可能履行的。
  1. 如何理解本条规定中的“同时履行”的含义?同时履行是指合同的履行没有先
【参考答案】顺序之分,当事人在合同中也没有就合同履行顺序作出约定,双方当事人应当同时履行义务的情形。
 
  1. 同时履行抗辩权的效力。
【参考答案】同时履行抗辩权的效力主要体现在:双方为履行或者履行债务不符合约定时,有拒绝履行自有债务的权利。如果对方履行了债务,该权利即行消灭。
 
4.我国《担保法》第16条规定:“保证的方式有:(一)一般保证;(二)连带责任保证
请分析:
  1. 何谓“一般保证”?何谓“连带责任保证”?
【参考答案】一般保证是指保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任的担保方式。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任的担保方式。
  1. 一般保证和连带责任保证的主要区别。
【参考答案】一般保证和连带保证的主要区别在于:一般保证中的保证人享有先诉抗辩权。先诉抗辩权即保证人在纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,一般保证人对债权人可以拒绝承担保证责任的权利。连带责任保证人不享有先诉抗辩权。
  1. 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,应当如何确定保证方式?
【参考答案】当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。
5.我国《合同法》第122条规定:“因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”
请分析:
  1. 侵权责任和违约责任发生竞合的条件。
【参考答案】侵权责任和违约责任发生竞合的条件有:当事人之间须存在合同关系的侵权的事实;当事人要有过错,且违约责任的过错和侵权责任的过错是同一的;要符合两种请求权的构成条件;必须有损害结果;责任具有不同的赔偿
  1. 侵权责任和违约责任发生竞合的主要原因。
【参考答案】违约责任和侵权责任发生竞合的主要原因有;当事人实施了侵权性的违约行为,即侵权行为直接构成违约的原因;当事人实施了违约性的侵权行为,即违约行为造成了侵权的后果。
  1. 根据本条规定分析对侵权责任和违约责任竞合的处理。
【参考答案】在违约责任与侵权责任发生竞合时,受损害方有权选择其中的一种责任要求对方承担。
 
五、案例分析题
1.甲公司向乙公司购买价值50万元的彩电。合同约定,甲公司先预付20万元货款,其余30万元货款在提货后3个月内付清,并由丙公司提供连带保证担保,但未约定保证范围。提货1个月后,甲公司在征得乙公司同意后,将30万元债务转移给尚欠其30万元货款的丁公司。对此,丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时,乙公司要求丁公司偿还30万元货 款及利息,而丁公司因违法经营被依法查处,法定代表人不知去向,公司的账户被冻结。于是,乙公司找 到丙公司,要求其承担保证责任。丙公司至此才知道甲公司已将其债务转让给丁公司,遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议,乙公司诉至法院。
问:
  1. 丙公司保证担保的范围应如何确定?
【参考答案】丙公司应对全部债务承担责任。《担保法》第21条规定;保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的,保证人应对全部债务承担责任。本案中,丙公司与乙公司在保证合同中,对保证范围未作约定,因此,依本条规定应对全部债务承担责任,即丙公司应对甲公司欠乙公司的30万元主债务及利息等承担全部保证责任。
 
  1. 甲公司转让债务的行为是否有效?为什么?
【参考答案】有效。《民法通则》第91条规定:“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的,应当取得合同另一方的同意。”本案中,甲公司经乙公司同意,将其欠乙公司的债务转让给丁公司,因此,甲公司与丁公司间的债务转让具有法律效力。
 
  1. 丙公司是否应继续承担保证责任?为什么?
【参考答案】丙公司不继续承担保证责任。《担保法》第23条规定:“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。”本案中,乙公司许可甲公司转让债务给丁公司,但未取得保证人丙公司的同意,所以丙公司不继续承担保证责任。
2.甲公司向乙商业银行借款10万元,借款期限为1年。借款合同期满后,由于甲二司经莒不善,无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元,甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此,乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产,以偿还甲公司的借款。
问:
  1. 法院是否应支持乙商业银行的请求?
 【参考答案】法院应支持乙商业银行的请求。《合同法》第73条第1款规定:“因债务人愈于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。”本案中,甲公司怠于行使对丙公司的债权,损害了债权人乙商业银行的利益,因此,乙商业银行有权行使代位权,请求人民法院执行丙公司的财产以偿还甲公司的借款。
  1. 若乙商业银行行使代位权花费3000元必要费用,此费用应由谁承担?
【参考答案】花费的3000元费用应由甲公司承担。《合同法》第73条第2款规定:“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。”
 
3.甲集团公司准备建一栋办公大楼,乙建筑公司在得知此情况后。就向甲公司发出一份详细的书面要约,并在要约中注明:“请贵公司于6月20日前答复,否则该要约将失效。”甲公司于6月22日向乙公司发出承诺,但其后未得到乙公司的答复。若乙公司发出要约后想撤销该要约,其是否能行使撤销权?
    问:
  1. 若乙公司发出要约后想撤销该要约,其是否能行使撤销权?
【参考答案】乙公司不能行使撤销权。 依据《合同法》第l9条的有关规定,要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的,要约不得撤销。本案中,乙公司在要约中确定了承诺期限为6月20日前,因此,此要约不能撤销。
 
  1. 甲公司发出的承诺属于什么性质?
【参考答案】甲公司发出的承诺视为新要约。《合同法》第28条规定:“受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。”本案中,甲公司超过承诺期限才发出承诺,并且,乙公司未通知承认该承诺有效。因此,甲公司的行为应视为是一个新要约。
4.某山区农民赵某家中有一花瓶,系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶,遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值,李某用1.5万元买下。随后,李某将该花瓶送至某拍卖行进行拍卖,卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事,认为李某欺骗了自己,通过许多渠道找到李某,要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的,不存在欺骗,拒绝赵某的请求。经人指点,赵某到李某所在地
人民法院提起诉讼,请求撤销合同?并请求李某返还该花瓶。
问:
  1. 赵某的诉讼请求有无法律依据?为什么?
【参考答案】赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同,且显失公平系由于赵某欠缺交易经验所致,因此,赵某有权依据《合同法》第54条的规定,请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销,合同即自始没有法律约束力,依据《合同法》第58条的规定,赵某有权请求李某返还财产。依上述理由,赵某的诉讼请求有法律依据。
  1. 法院应如何处理?
【参考答案】法院应根据《合同法》第54条的规定撤销该花瓶买卖合同,并依据《合同法》第58条的规定,要求李某将花瓶退还给赵某,赵某将收到的花瓶款退还给李某。若李某愿意支付与该花瓶价值相当的价款,赵某也同意接受,赵某可以不用撤销该合同,由李某补齐余下的价款即可。
5.甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定,按期将香烟运至境内,但乙公司提走货物后,以目前账上无钱为由,要求暂缓支付货款,甲公司同意。3个月后,乙公司仍未支付货款,甲公司多次索要无果,遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。
问:
  1. 该合同是否具有法律效力?为什么?
 【参考答案】该合同属于无效合同。《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效;(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”甲公司与乙公司之间的买卖合同属于违反法律、行政法规强制性规定的合同,故为无效合同。
  1. 此案应如何处理?
 【参考答案】由于合同为无效合同,合同自始没有法律拘束力,因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时,甲公司和乙公司的交易损害了国家利益,法院可以采取民事制裁措施,没收双方用于交易的财产。
 
6.某果品公司因市场上西瓜脱销,向新疆某农场发出一份传真:“因我市市场西瓜脱销,不知贵方能否供应?如有充足货源,我公司欲购10个冷冻火车皮。 望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收,正愁没有销路,接到传真后,喜出望外,立即组织10个车皮货物给果品公司发去,并随即回电: “10个车皮的货已发岀,请注意查收在果品公司发出传真后,农场回电前,外地西瓜大量涌入,价格骤然下跌。接到农场回电后,果品公司立即复电:“因市场发生变化,贵方发来的货,我公司不能接收,望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运,农场不能改卖他人。为此,果品公司拒收,农场指责果品公司违约, 并向法院起诉。
问:
  1. 本案的纠纷是因谁的原因导致的?为什么?
【参考答案】此案的纠纷是因农场的原因而导致,农场没有理解要约和要约邀请的区别。其法律依据是《合同法》第15条。果品公司给农场的传真是询问农场是否有货源,虽然该公司在给农场的传真中提出了具体数量和品种,但同时希望农场回电通报情况。因此,果品公司的传真具有要约邀请的特点。农场没有按果品公司的传真要求通报情况,在直接向果品公司发货后,才向果品公司回电的行为,因没有要约而不具有承诺的性质,相反倒具有要约的性质。在此情况下如果果品公司接收这批货,这一行为就具有承诺性质,合同就成立。但由于果品公司拒绝接收货物,故此买卖没有承诺,合同不成立。
(2)此案应如何处理?
【参考答案】基于上述原因,法院判决农场败诉,果品公司不负赔偿责任。
 

开课通知
更多>
  • 1.9-1.13

    22考研法律硕士寒假密训营(二期)

    听课
  • 1.1-1.6

    22考研法律硕士寒假密训营(一期)

    听课
  • 2020年10—11月

    21考研法律硕士(法学)冲刺串讲班

    听课