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《民法精编题库》第十六章:债法概述

关键字: 时间:2020.10.19
第十六章 债法概述
一、单项选择题
1.债权人将债权转移给第三人,该转移对债务人生效的条件是(B)
A.征得债务人同意
B.通知债务人
C.债务人向第三人提供抵押物
D.征得保证人同意
[解析]我国法律规定,债权人让与债权应当通知债务人,未经通知的,对债务人不发生效力,B项正确。
 
2.下列情形中,不构成不当得利的是(C)
A.甲按照合同支付货款后合同被宣告无效
B.乙在自动取款机取款,因自动取款机发生故障多吐出一些钱
C.丙提前偿还借款
D.丁所订牛奶被误送到邻居家
[解析]不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。履行道德义务的给付不构成不当得利,履行未到期债权也不构成不当得利,C项不构成不当得利,当选。 ABD项均构成不当得利。
 
3.甲向乙购买了一匹名马,乙在交付马匹时一并将名马的血统证明交给甲。血统证的交付属于履行(B)
A.主给付义务
B.从给付义务
C.附随义务
D.不真正义务
[解析]主给付义务是指债的关系中固有的、必备的可以决定债的类型的基本义务。从给付义务是指辅助主给付义务的功能实现的义务。本题中,名马的交付属于主给付义务,血统证明的交付属于辅助主给付义务功能的实现,是从给付务,B项正确。附随义务是指给付义务之外,以诚实信用原则为依据而产生的协助、保护、照顾、保密等义务。附随义务不包含给付内容,血统证明的交付是包含给付内容的,因此不是附随义务。不真正义务没有一个与之相对应的权利,该义务不可能被请求履行,血统证明的交付可以被请求履行,因此不是不真正义务。
 
4.某银行错将他人的汇款10000元汇至甲的名下,甲发现后,没有向银行反馈,而是将该10000元用于股票投资,损失了1000元。后银行在对账审计时发现了此问题,于是与联系,要求甲归还钱款。以下说法正确的是(C)
A.甲无须归还钱款
B.甲应当归还9000元
C.甲应当归还10000元
D.甲应当归还1000元
[解析]不当得利是没有 合法根据取得利益,而使他人 受损的事实。本题中,甲没有合法根据获得利益,银行财产受损,成立不当得利,甲应当将获得的财产予以返还,A项错误。不当得利返还利益的具体范围根据获益方的主观心态而不同,受益方为恶意的,应返还取得的全部利益.如果利益少于损失,须就损失与利益之间的差额进行赔偿。本题中,甲明知银行发生了错误,还将10 000元钱用于投资,甲是恶意的,对于损失与现存利益之间的差额,甲要给予赔偿,因此甲须归还钱款10000元,C项正确。
 
5.法学通说认为无因管理属于(B)
A.民事法律行为
B.事实行为
C.事件
D.状态
[解析]无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他大利益受损失而进行管理或者服务的行为。法学通说认为无因管理行为是事实行为,当事人主观上不一定具有发生、变更或消灭民事法律关系的意思,依据法律规定,客观上能够在无因管理人和本人之间产生无因管理之债。因此本题选B。
 
6.下列选项中,不属于债权特征的是(D)
A.相对性
B.平等性
C.非排他性
D.永久性
[解析]民法上的债,是特定的当事人之间可以请求为特定行为的民事法律关系。债权是请求权相对权,具有任意性、平等性和非排他性,债务具有特定性s期限性和履行的强制性。债都是有期限的,不是永久的,D项不是债的特征。本题选D。
 
7.以债的标的物的性质为标准,债可以分为(C)
A.货币之债和利息之债
B.主债和从债
C.特定物之债和种类物之债
D.按份之债和连带之债
[解析]根据作为债的给付标的之金钱的不同作用,债可以分为货币之债和利息之债。根据存在从属关系的债中的各自的地位,债可以分为主债和从债。以标的物的性质为标准,债可以分为特定物之债和种类物之馈。以主体对债权或债务的享有与承受情况为标准,多数人之债可分为按份之债和连带之债。因此本题选C。
 
8.以下事件中,属于不当得利的是(A)
A.邮递员错将邻居的快递送至甲家,甲签收
B.乙11岁时被他人收养,成年后每月给予生父母500元生活费
C.丙提前偿还戍的借款
D.戌支付给丁赌博时所输的钱
[解析]不当得利是没有合法根据取得利益,而使他人财产受损的事实。法学通说认为履行道德义务而为给付、履行未到期债务、明知没有给付义务而给付、因不法原因交付财产不构成不当得利。本题中,A项甲签收了邻居的快递,没有合法依据,甲获得利益,邻居的财产受损,成立不当得利,A项正确。B项是为履行道德义务而为的给付,C项是履行未到期债务,D项是不法原因交付财产,按照法学通说都不构成不当得利。
 
9.债务人将债务转移给第三人,该转移生效的条件是(A)
A.征得债权人同意
B.通知债权人
C.债务人与第三人达成债务转移协议
D.征得保证人同意
[解析]《合同法》第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”因此本题选A。
 
10.法学通说认为不当得利属于(D)
A.行为
B.事实
C.状态
D.事件
[解析]不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。法学通说认为不当得利属于事件。D项正确。
 
11.债权人领取提存物的权利的除斥期间为(D)
A.1年
B.2年
C.3年
D.5年
[解析]《合同法》第104条规定:“债权人可以随时领取提存物,但债权人对债务人负有到期债务的,在债权人未履行债务或者提供担保之前,提存部门根据债务大的要求应当拒绝其领取提存物。债权人领取提存物的权利,自提存之日起五年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。”因此本题选D。
 
12.(2018年真题)甲公司欠乙公司货款50万元,乙公司欠甲公司租金50万元,后甲公司被乙公司兼并。甲公司与乙公司之间的债消灭的原因是(A)
A.混同
B.免除
C.抵销
D.清偿
【分析】本题考点为债的消灭。债的消灭,是指因一定的法律事实致使债的关系在客观上不复存在。债的消灭原因主要有:(l)清偿。清偿,是指债务人依法律规定或合同约定完成义务的行为,清然与履行同义,只是清偿是从债的消灭的角度而言。而履行 是从债的效力出发强调债务的实现过程。(2)解除。解除是指因当事人一方行使解除权,或者经双方协议使债的关系妇于消灭的行为。在我国,解除的对象限于合同。(3)抵销。抵销是指互负债务的双方当事人将两项债务相互充抵,以使双方债务在对等数额内消灭的行为。抵销依其产生根据的不同,可分为法定抵销与合意抵销。法定抵销,是指依法律规定以当事人一方的意思表示所作的抵销。合意抵销,是指当事人协商一致时,双方的债权债务按对等数额消灭的抵销方式。合意抵销是当事人意思自治的具体体现,法律不应禁止。(4)提存。提存是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的物时.债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。(5)免除。免除即债权人以消灭债为目的而向债务人作出的抛弃债权的行为。(6)混同。混同是指债权人和债务人合为一人的事实。混同的成立原因主要有:1①概括承受。概括承受既有企业法人和其他组织的概括承受,也有个人的概括承受。前者如相互有债权债务关系的企业合并为一个企业,债权债务即因同归于一个企业而消灭。后者如债权人继承债务人的遗产或者债务人继承债权人的遗产,债权债务因同归继承人而消灭。②特定承受。这是指在债务人受让债权人的债权,债权人承受债务人的债务的场合,债权债务亦因混同而消灭。本题中甲公司与乙公司之间的债消灭的原因为混同。故本题选A。
 
13.(2018年真题)下列选项中,甲的行为构成无因管理的是(C)
A.甲主动将摔倒在人行道上的老人扶起
B.甲儿时被收养,成年后养亲生父母
C.甲为了出行便利,出钱修复邻居家被合风刮倒的院墙
D.甲的狗将他入咬伤,甲误以为是好友乙的狗咬伤人而赔偿伤者
【分析】本题考点为无因管理的构成要件。无因管理的构成要件为:a.管理他人事务。他人事务是指有关人们生活利益的一切事项,可以是有关财产的,也可以是非财产性的,但不包括公益事业。h.有为他人谋利益的意思。该意思无须表示,只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯榨是出于为自己谋利的目的,就构成无因管理行为,即使管理人主观上有为自己的动机且在客观上使自己同时受益,仍不影响无因管理的成立。c.无法律上的义务。法律上的义务包括法定义务和约定义务。有无法律上的义务应当以管理人开始管理时的客观事实而定。通说认为,管理下列事务的,一般不发生无因管理:违法或者违背社会公德的行为;纯养道义上、宗教上或一般生活事务,如招待客人;依法须由本人亲自实施或须经本人授权才能实施的行为,如放弃继承权。A选项属于纯粹道义上的事务,B选项中赡养亲生父母是法律赋予的义务。D选项不符合无因管理的主观要件。故本题选C。
 
14.(2012年真题)下列权利中,可以转让的是(C)
A.劳动报酬请求权
B.人身损害赔偿请求权
C.支付租金请求权
D.近亲属间的抚养请求权
【分析】本题考点为债的变更。下列债权是不得转让的,根据合同性质不得转让的债权,当事人约定不得转让的债权,依法律规定不得转让的债权。A、B、D三选项的权利都具有人身依附性,属于依法律规定不得转让的债权,均不得转让。故本题选C。
 
15.通说认为,债的客体是(C)
A.标的物
B.物
C.给付行为
D.权利义务
【分析】本题考点为债的概念。债是指特定的当事人之间可以请求为特定行为的民事法律关系。债作为一种法律关系,包括主体、内容和客体三个要素。债的客体,亦称债的标的,是债权、债务共同指向的对象。通说认为,债的客体是债务人的特定行为,亦称给付。故本题选C。
 
16.以的标的物的性质为标准可以将债分为(C)
A.简单之债和选择之債
B.意定之债与法定之债
C.特定物之债和种类物之债
D.按份之馈和连带之债
【分析】本题考点为债的种类。债主要有以下几种分类:以债的发生根据为标准,债可以分为意定之债与法定之债。根据债的主体双方的人数,债可以分为单一之债和多数人之债。以主体对债权或债务的享有与承受情况为标准,多数人之债可以分为按份之债和连带之债。以债的标的有无选择性为标准,债可以分为简单之债和选择之债。以债的标的物的性质为标准,债可以分为特定物之债和种类物之债。在存在从属关系的两个债中,根据其各自的地位,债可以分为主债和从债。按照债的给付是否能够分割为标准,多数人之债可以分为可分之债与不可分之债。根据作为债的给付标的之金钱的不同作用,可以将债分为货币之债与利息之债。故本题选C。
 
17.合同之债内容的变更(B)
A.属于广义的债的变更
B.须经当事人协商一致,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的,依照其定
C.合同变更导致已按原合同所作的履行无效
D.合同变更后,当事人可以按照更后的合同履行,也可以参照变更前的合同履行
【分析】本题考点为债的变更。广义的债的变更包括债的内容变更与债的主体变更,狭义的债的变更仅指债的内容变更。A选项错误。债的内容变更是指在不改变债的主体的情况下对债的内容进行的改变,如改变标的物、改变履行条件、改变所附条件、改变担保等。其特征在于:变更以原债有效为前提。变更的是债的内容而非债的主体。变更之后,债的关系仍然有效。如系合同内容变更,须经当事人协商一致,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。合同变更后,当事人应当按照变更后的合同履行,但合同变更对已按原合同所作的履行没有追及力,同时,合同的变更也不影响当事人要求赔偿损失的权利。CD选项错误,B选项正确。故本题选B。
 
18.甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书)》,由甲、乙分别偿丙5万元,甲当即履行。乙赔了1万元,余下4万元给两打了欠条乙到期后未履行,丙多次催讨未果,持《调解协议书》与欠条向法院起诉。下列表述正确的是(B)
A.本案属侵权之
B.本案属合同之债
C.本案属不当得利之债
D.本案属缔约过失之债
【分析】本题考点为债的发生根据。甲、乙与丙之间发生了交通事故,致丙损害,由甲、乙负担损害赔偿责任,这种责任属于侵权责任,产生的债的关系属于侵权之债。但事后甲、乙与丙就交通事故在交管部门的主持下达成《调解协议书》,由甲、乙分别赔偿丙5万元。可见,甲、乙与丙就交通事故的赔偿达成了一项合意,此时三方就侵权之债如何解决已经处理完毕,转化为履行《调解协议书》的合同之债。故ACD选项错误,B选项正确。
 
19.下列情形中,能发生不当得利之的是(D)
A.甲欠乙款超过诉讼时效后,甲向乙还款
B.甲欠乙、提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款
C.甲向乙支付因前晚打麻将输掉的2000元现金
D.甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元
【分析】本题考点为不当得利的概念和构成要件。不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。不当得利之债的构成要件包括:(1)一方获得利益。一方获得利益即指财产的增加,财产的增加包括积极增加与消极增加两种情形。(2)他方受有损失。他方所受损失可以是现有财产利益的减少,也可以是财产本应增加而未增加,即应得利益的损失。(3)一方获益和他方受损之间有因果关系。此处的因果关系表现为他方的损失是因一方受益造成的,即一方受益是他方受损的原因。(4)获益没有合法根据。没有合法根据指的是一方获益既无法律上的根据,亦无合同上的根据。没有合法根据包括取得利益时即无合法根据和取得利益时虽有合法根据但嗣后丧失两种情形。对于选项A,《诉讼时效规定》第22条规定:“诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的,人民法院不予支持。”可见,乙接受还款并非没有合法的依据。A选项错误。对于选项B,按照《合同法》的有关规定,借款人提前偿还借款的,除当事人另有约定的以外,应当按照实际借款的期间计算利息。甲提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款的,乙对于实际还款日后的利息有法律上的根据。B选项错误。C选项中,打麻将输掉的2000元现金属于非法赌资,应予收缴,排除了不当得利制度的适用。D选项符合不当得利的要件,本题选D。
 
20.下列情形中,能引起无因管理之债的是(D)
A.甲向乙借款,丙在明知诉讼时效已过后控自代甲向乙还本付息
B.甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净
C.甲与乙结婚后,乙生育一子两,甲养丙5年后才得知丙是乙和丁所生
D.甲拾得乙遗失的牛,寻找失主未果后牵回暂养。因地震致屋塌牛死,甲出卖牛皮、牛肉获
价款若干
【分析】本题考点为无因管理的概念和构成要件。无因管理是指没有法定的或者约定义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。无因管理的构成要件包括:(l)管理他人事务。他人事务是指有关人们生活利益的一切事项,可以是有关财产的,也可以是非财产性的,但不包括公益事业。通说认为,管理下列事务的,一般不发生无因管理:违法或者违背社会公德的行为;纯粹道义上、宗教上或一般生活事务,如招待客人;依法须由本人亲自实施或须经本人授权才能实施的行为,如放弃继承权。(2)有为他人谋利益的意思。该意思无须表示,只要管理行为在客观上避兔了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的,就构成无因管理行为,即使管理人主观上有为自己的动机且在客观上使自己同时受益,仍不影响无因管理的成立。(3)无法律上的义务。法律上的义务包括法定义务和约定义务。前者如扶养义务,后者如受托人对委托人承担的义务。有无法律上的义务应当以管理人开始管理时的客观事实而定。A选项中,丙在明知诉讼时效已过后擅自代甲向乙还本付息,丙的行为并未为甲谋利益的意思,并未避免甲的利益受损。A选项错误。B选项中,甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净,是生活中常见的互助行为,并不产生民事法律关系,不构成无因管理。C选项中,甲抚养丙5年中,并不是为了丁的利益,不符合无因管理的要件。D选项符合无因管理的要件,本题选D。
 
21.甲将某物出售于乙,乙转售于丙,甲应乙的要求,将该物直接交付于丙。下列说法错误的是(C)
A.如仅甲、乙间买卖合同无效,则甲有权向乙主张不当得利返还请求权
B.如仅乙、丙间买卖合同无效,则乙有权向丙主张不当得利返还请求权
C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均元效,甲无权向丙主张不当得利返还请求权
D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效,甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权
【分析】本题考点为不当得利的概念和构成要件。A选项中,甲失去了物权,是受损失的一方;乙获得了所有权,属于受利益的一方;如仅甲、乙间买卖合同无效,则乙获利益便丧失了依据。符合不当得利的构成要件。甲有权主张不当得利返还请求权。A选项正确。同理,如仅乙、丙之间买卖合同无效,丙亦构成不当得利,乙有权向丙主张不当得利返还请求权。B选项正确。综合ABD选项是正确的。C选项中,乙取得所有权是基于甲乙之间的买卖合同,丙取得所有权是基于乙丙之间的买卖合同,这两个合同本身没有必然的联系。但当甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效的时候,丙取得的利益便丧失了依据,而甲确实失去了物权,属于受到损失的一方。此时,理论上一般认为,先前的两个买卖合同具有相当的因果关系,适用不当得利的规定。故C选项错误。 本题选C。
 
22.甲公司向银行贷款1000万元,乙公司和丙公可向很行分出其担保所:“在甲公司不按时偿还1000万元利息时,本公司承担保证责任。”关于乙公司和丙公司对银行的保证债务,下列表述正确的是(B)
A.属于选择之债
B.属于连带之债
C.属于按份之債
D.属于单一之债
【分析】本题考点为债的种类。根据债的主体双方的人数,债可以分为单一之债和多数人之债。单一之债是指债权人、债务人均仅为一人的债;多数人之债是指债权人、债务人一方或双方是多数人的债。 以主体对债权或债务的享有与承受情况为标准,多数人之债可以分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的多数主体各自按照确定的份额分享债权或者分担债务的债。连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权谱求对方履行全部债务,或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债,连带之债的多数人一方相互间有连带关系。以债的标的有无选择性为标准,债可以分为简单之债和选择之债。简单之债又称不可选择之债,是指债的标的是单一的,当事人只能以该种标的履行而无选择余地的债;选择之债是指债的标的有数种,当事人可以选择其中之一履行的债。两个以上保证人对同一债务同时或分别提供保证的,各保证人与债权人没有约定保证份额的,应当认定为连带共同保证。本题中,乙公司和丙公司对银行的保证债务属于单一之债。A选项错误。乙公司和丙公司向银行分别出具担保函来保证甲公司向银行的贷款,与银行构成连带之债。B选项正确、C选项错误。乙、丙虽然是向银行分别出具担保函,但对于银行来讲,乙、丙保证的是同一个公司的同一笔债务,因此.乙、丙视为连带保证的一方,银行是另一方,构成多数人之债。D选项错误。故本题选B。
 
23.下列情形中,不能产生不当得利之债的是(B)
A.甲向乙借款10万元,1年后根据约定偿还本息30万元
B.甲不知诉讼时效已过,向债权人乙清偿债务
C.甲久别归家,误把乙的鸡当成自家的吃掉
D.甲雇用的装修工人,误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修
【分析】本题考点为不当得利的概念和构成要件。A选项中,(l)如果甲乙之间属于自然人借贷,根据最高人民法院2015年8月6日颁布的司法解释,25万元的利息显然超过了36%的上限,超出的部分无效,乙收取的超出的利息产生不当得利。(2)如果甲乙为企业,最高人民法院2015年8月6日颁布的司法解释第11条规定:“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同,除存在合同法第五十二条本规定第十四条规定的情形外,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。”可见,企业之间的借贷一般被承认有效。但25万元的利息显然超过了36%的上限,超出的部分无效,构成不当得利。A选项排除。《诉讼时效规定》第22条规定:“诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届演为由进行抗辩的,人民法院不予支持。”可见诉讼时效届满后的债务属于自然债务,债权人虽丧失胜诉权,但债权依然存在。甲不知诉讼时效已过,向债权人乙清偿债务,乙有权依法受领,不构成不当得利。B选项正确。C选项中,甲误把乙的鸡当成自家的吃掉,甲获益,乙受损,并且甲的获利没有法律依据,故构成不当得利。选项D中,甲雇用的装修工人,误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修,甲获利,乙受损,且甲的获利没有法律依据,甲乙之间形成不当得利关系。故本题选B。
 
24.甲对乙说:如果你在三年内考上公务员,我愿将自已的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后,乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定,下列说法正确的是(B)
A.属于种类之债
B.属于选择之债
C.属于连带之债
D.属于劳务之债
【分析】本题考点为债的种类。以主体对债权或债务的享有与乐受情况为标准,多数人之债可以分为按份之债和连带之债,按份之债是指债的多数主体各自按照确定的份额分享债权或者分担债务的债。连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权请求对方履行全部债务,或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债,连带之债的多数人一方相互间有连带关系。以债的标的有无选择性为标准,债可以分为简单之侦和选择之债。简单之债又称不可选择之债,是指债的标的是单一的,当事人只能以该种标的履行而无选择余地的债;选择之债是指债的标的有数种,当事人可以选择其中之一履行的债。以债的标的物的性质为标准,债可以分为特定物之债和种类物之债。特定物之债是指以特定物为标的物的债;种类物之债是指以种类物为标的物的债。自己的一套住房或者一辆宝马轿车属于特定物,而非种类物。A选项错误。甲愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠,可见,债的标的有两种,当事人可以选择其中之一,故属于选择之债。甲乙之间属于单一之债,而非多数人之债,因而也不可能是连带之债。C选项错误。而D选项中,劳务之债,顾名思义是指以债务人提供一定劳务为标的的债。而本题中,可能给付的是一套住房或者一辆宝马轿车,属于给付财物而非劳务。D选项错误。故本题选B。
 
25.张某外出,台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒,祸及自家,就雇人用几根木料支撑住张某的房子,但张某的房子仍然不敌台风,倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列说法正确的是(C)
A.李某初衷是为自己,故不构成无因管理
B.房屋最终倒塌,未达管理效果,故无因管理不成立
C.李某的行为构成无因管理
D.张某不需支付李某固房费用,但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失
【分析】本题考点为无因管理的概念、构成要件、无因管理之债的效力。无因管理是指没有法定的或者约定义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。通说认为无因管理为事实行为。其构成要件为:(1)管理他人事务。(2)有为他人谋利益的意思。该意思无须表示,只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的,就构成无因管理行为,即使管理人主观上有为自己的动机且在客观上使自己同时受益,仍不影响无因管理的成立。(3)无法律上的义务。法律上的义务包括法定义务和约定义务。有无法律上的义务应当以管理人开始管理时的客观事实而定。李某担心张某年久失修的房子被风刮倒祸及自家,虽然夹杂着自己的利益的动机和现实,但这不影响无因管理的成立。A选项错误。李某有为张某谋利益的意思,并付诸实施,即便是目的没有达到,也不影响无因管理的成立。B选项错误。无因管理一经成立,当事人之间即形成债的关系,管理人享有请求偿还因管理或服务所支出的必要费用的权利,承担适当管理、通知以及报告与计算的义务:本人负有偿付该费用的义务。因此,张某需支付李某固房费用。D选项错误。 故本题选C,李某的行为构成无因管理。
 
26.关于债的主体,下列说法正确的是(C)
A.债权人特定、债务人不特定
B.债权人不特定、债务人特定
C.债权人和债务人都特定
D.债权人和债务人都不特定
【解析】债是指特定的当事人之间可以请求为特定行为的民事法律关系。债的主体,即债的当事人,包括债权人和债务人,二者必须是特定的。债原则上只对特定当事人有效,只在法律有规定的情况下才发生对第三人的效力。因此,本题的答案为C。
 
27.下列选项中可以成为债的客体的是(A)
A.不作为       B.物
C.人身权利 D.财产权利
【解析】债的客体,亦称债的标的,是债权、债务共同指向的对象。通说认为,债的客体是债务人的特定行为,亦称给付。因此,本题的答案为A。
 
28.下列选项中没有体现债权的特征的是(D)
A.因第三人的原因导致债权不能实现的,债权人原则上只能向债务人主张债权,债权人只能请求债务人履行债务
B.债务人应给付的标的物
C.债的当事人可以对法定之债的内容进行协商
D.在同一给付标的上不得设立数个内容相同的债权
【解析】A项体现的是债的相对性;B项体现债的客体是给付行为,而不是标的物本身;C项体现债的意定性。债权具有非排他性,在同一给付标的上可以设立数个内容相同的债权,因此,本题的答案D。
 
29.以下选项中属于意定之债发生的原因的是(B)
A.不当得利 B.合同行为
C.侵权行为 D.无因管理
【解析】以债的发生根据为标准对债进行划分,债可分为合同之债和非合同之债。合同之债又称约定之债,是指基于当事人之间订立的合同而发生的债;非合同之债又称法定之债,是指基于法律的规定,因某一法律事实的出现,在特定当事人之间产生的债,主要包括侵权行为之债、不当得利之债和无因管理之债。因此,本题的答案为B。
 
30.在多数人之债中,任意债权人都有权要求任意债务人履行全部给付行为的债是(B)
A.按份之债 B.连带之债
C.简单之债 D.选择之债
【解析】连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权请求对方履行全部债务,或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债,连带之债的多数人一方相互间有连带关系。其中,债权人一方为多数且有连带关系,为连带债权;债务人一方为多数且有连带关系,为连带债务。连带债务可以因法律行为如合同而发生,也可以因法律规定而发生,如合伙人、共同侵权人依法需承担连带债务。按份之债通常只有外部效力;而连带之债除了外部效力外,还会产生内部效力,如偿还全部债务的连带债务人有权向其他债务人追偿。据此,本题的答案为B。
 
31.在债的变更中,不改变债的主体的情况下对债的履行条件予以改变的是(B)
A.债权转让 B.债的内容变更
C.债务承担 D.债的转移
【解析】债权移转又称债权转让,是指在不改变债的内容的前提下,债权人将其债权全部或部分移转给第三人。债的内容变更是指在不改变债的主体的情况下对债的内容进行的改变,如改变标的物、改变履行条件、改变所附条件、改变担保等。债务承担是指在不改变债的内容的前提下而发生的债务人的变更。据此,本题的答案为B。
 
32.下列选项中不属于通过合同让与债权的条件的是(C)
A.存在有效的债权
B.受让人与原债权人达成合意且不反法律规定
C.经过债务人书面同意
D.债权具有可让与性
【解析】通过合同方式让与债权的条件包括:存在有效的债权;让与人即原债权人与第三人达成合意且不违反法律规定;债权具有可让与性。因此,本题的答案为C。
 
33.在债的消灭中,债权人和债务人合为一人的事实被称为(D)
A.抵销     B.解除
C.免除     D.混同
【解析】混同,是指债权人和债务人合为一人即债权与债务归于一人的事实。混同无须以任何人的意思表示为成立要件,故属于法律事实中的事件。据此,本题的答案为D。
 
34. 债权人领取提存物的期限是自提存之日起(D)
A. 1年内      B.2年内
C.3年内       D.5年内
【解析】提存,是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的物时,债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。标的物提存后,债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。若债务人无法通知,应由提存机关履行此义务。债权人领取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有。据此,本题的答案为D。
 
35.提存期间,孳息归(A)所有
A.债权人      B.债务人
C.提存机关 D.债权人和债务人共同
【解析】提存之日起,债务人与债权人之间因合同所生之权利义务终止。标的物提存后,其所有权原则上转移给债权人,孳息归债权人所有,提存费用由债权人负担,提存期间毁损灭失的风险亦由债权人承担。据此,本题的答案为A。
 
36.以下选项中不属于债的免除的是(C)
A.单方行为 B.无偿行为
C.要式行为 D.不可撤销
【解析】债的免除即债权人以消灭债为目的而向债务人作出的抛弃债权从而消灭债的关系的行为。 免除的对象可以是部分债务,也可以是全部债务。免除为单方、无偿、非要式法律行为,一经通知对方即发生效力,不得撤销。免除的效力在于债务全部免除时,主债务与从债务全部归于消灭;部分免除时,主债务与从债务部分消灭。但债权人仅免除从债务时,主债务并不消灭。据此,本题的答案为C。
 
37.按照通说,不当得利属于(A)
A.事件      B.事实行为
C.法律行为 D.状态
【解析】不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。通说认为不当得利属于事件。因此,本题的答案为A。
 
38.李某将自己所养的病重的宠物猫抛弃在垃圾堆,被王某拾得。经过王某的精心照料,宠物猫恢复了健康李某得知后向王某索还宠物猫。下列说法正确的是(C)
A.李某有权要求王某返还宠物猫,因王某的行为构成不当得利
B.李某有权要求王某返还宠物猫,但应偿还王某照料宠物猫的费用
C.李某无权要求王某返还宠物猫
D.李某无权要求王某返还宠物猫,但王某应向李某支付其购买宠物猫的费用
【解析】本题的情形是李某已经将宠物猫的所有权抛弃,宠物猫属于无主物,王某的行为不构成不当得利。因此,本题的答案为C。
 
39.根据作为债的给付标的之金钱的不同作用,债可以分为(C)
A.特定物之债和种类物之债
B.主债和从债
C.货币之债和利息之债
D.连带之债与按份之债
【解析】根据作为债的给付标的之金钱的不同作用,可以将债分为货币之债和利息之债。货币之债是以支付一定数额的货币为标的的债。利息之债是以支付一定利息为标的的债。因此本题选C。
 
40.下列债权(当事人无特别约定)中,可以让与的是(D)
A.抚养费、赡养费之请求权
B.定作人对于承揽人之债权
C.委托人对于受托人之债权
D.买卖合同中出卖人的请求权
【解析】各国或地区法律从保护债务人出发,对债权让与作出了一定的限制。下列债权不得转让:(1)根据性质不得转让的债权。此类债权主要包括: ①基于当事人之间的特定身份关系发生的债权,如抚养费、赡养费之请求权;②基于当事人之间的信赖关系而发生的债权,如定作人对于承揽人之债权、委托人对于受托人之债权等。(2)按照当事人约定不得转让的债权。根据债权的性质,一些债权具有可让与性,但如债权人与债务人特别约定该债权不得转让,则该债权人不得将该债权转让与他人。(3)依法律规定不得转让的债权。有的债权与社会公共利益有关,因而法律禁止该类债权转让或规定该类债权转让须经有关部门批准。ABC项均为不可转让的债权,因此本题选D。
 
 
二、多项选择题

1.甲常年在外打工,房屋年久失修。某日大风刮倒了甲家院墙,将邻居乙放在院墙下的盆栽砸坏,价值300元。乙找人将甲的院墙重新全起并进行加固,花费1000元。以下说法正确的是(BC)
A.乙有权要求甲支付报酬
B.乙有权要求甲支付1000元垒院墙的费用
C.乙有权要求甲赔偿300元的损失
D.乙是新垒起院墙的所有权人
[解析]无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。本题中,乙没有法定或者约定的义务,为了避免甲的利益受损而重新垒起甲家院墙并进行加固,乙的行为是无因管理。乙是为了甲的利益管理甲家的院墙,院墙的所有权没有发生转移,依然属于甲,D项错误。在无因管理之债中,本人须支付无因管理人支出的必要费用以及在无因管理活动受到的实际损失。本题中,甲家院墙倒塌,造成乙的财产损失,甲应赔偿其损失,C项正确。甲还应支付乙为维护其院墙面支出的人工费物料费等,B项正确。无因管理人无权要求本人支付报酬,A项错误。
 
2.下列选项中,属于不当得利构成要件的是(ABCD)
A.一方获得利益
B.他方受有损失
C.获益与受损之间有因果关系
D.获益方获得利益没有合法根据
[解析]不当得利的构成要件包括:(1)一方获得利益;(2)他方受有损失;(3)一方获益与他方受损之间具有因果关系;(4)获益没有合法根据。ABCD项全正确。
 
3.无因管理的构成要件包括(ABC)
A.管理他人事务
B.有为他人谋利益的意思
C.无法律上的义务
D.有为自己谋利的意思
[解析]无因管理是指没有法定或约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。无因管理的构成要件包括:(1)管理他人事务;(2)有为他人谋利益的意思;(3)无法律上义务。ABC项正确。
 
4.根据法律规定,合同双方债务法定抵销的条件包括(CD)
A.双方所负债务数额相等
B.双方协商一致
C.双方的给付为同种类、同品质
D.双方的债务已届清偿期
[解析](合同法》第99条规定:“当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的;任何一.方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的,应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。"CD项正确。
 
5.下列情形中,债务人难以履行债务,可以将标的物提存的是(ABC)
A.债权人无正当理由拒绝受领
B.债权人下落不明
C.债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人
D.因不可抗力致使不能实现合同目的
[解析]《合同法》第101条规定:“有下列情形之一,难以履行债务的,债务人可以将标的物提存:(一)债权人无正当理由拒绝受领;(二)债权人下落不明;(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;(四)法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的,债务人依法可以拍卖或者变卖标的物,提存所得的价款。”因此本题应选ABC。D项是合同单方解除的情形,不是债务人提存的情形。
 
6.债权的特征有(ABC)
A债权是请求权
B.债权是相对权
C.债权具有任意性
D.债权是意思自治的产物
【分析】本题考点为债的概念和种类。债权是债权人所享有的请求债务人为特定行为的权利。债权的特征表现为:(l)债权是请求权。债权人有权请求债务人为一定行为,但无权直接支配属于债务人所有的财产。(2)债权是相对权。原则上债权人只能向特定的当事人请求给付,债务人也只对特定的债权人负给付义务,但法律另有规定或当事人另有约定的除外。(3)债权具有任意性。当事人在不违反强行法规定的情况下可以任意设定债的关系,法律并不加以限制;即使是法定之债,当事人也可以通过协商确定债的内容。(4)债权具有非排他性。债权人仅能够向债务人提出给付的请求,不能对债务人应交付的标的物或者债务人的行为予以直接支配,而且,以同一给付为标的面成立的数个内容相同的债权相互之间不发生权利上的冲突,尽管此种情形下可能只有一个债权最终得以实现,但其他债权仍然有效,债权人可以债务不履行为由向债务人主张违约责任。(5)债权具有平等性。对于同一债务人先后成立的数个债权,效力一律平等。在该债务人陷入破产时。数个债权人根据债权数额的比例接受清偿。故A.B、C.选项正确。至于D选项,债权不全是意思自治的产物,有些债是法定的。也就是说,债可以分为意定之债与法定之债。这是以债的发生根据为标准对债权进行的分类。其中,意定之债的发生原因包括合同、单方允诺、代理权授予等;法定之债的发生源因主要包括侵权行为,不当得利和无因管理等。二者的区别主要在于意定之债贯彻意思自治原则,债的主体、内容、履行期限、履行方式等均由当事人约定;法定之债的发生及效力均由法律规定。D选项错误。故本题选ABC。
7.下列关于按份之债和连带之的说法正确的有(ACD)
A.以主体对债权或值务的享有与承受情况为分类标准
B.都属单一之债
C.都属多数人之债
D.连带债务可以因法律行为如合同面发生、也司以因法律规定面发生
【分析】本题考点为债的种类。以主体对债权或债务的享有与承受情况为标准,多数人之债可以分为按份之债和连带之债。A选项、C选项正确,B选项错误。按份之债是指债的多数主体各自按照确定的份额分享债权或者分担债务的债。其中,债权人按照确定的份额分享债权的,为按份债权;债务人按照确定的份额分担债务的,为按份债务。连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权请求对方履行全部债务,或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债,连带之债的多数人一方相互间有连带关系。其中,债权人一方为多数且有连带关系,为连带债权;债务人一方为多数且有连带关系,为连带债务。连带债务可以因法律行为如合同而发生,也可以因法律规定而发生,如合伙人、共同侵权人依法需承担连带债务。按份之债通常只有外部效力,而连带之债除了外部效力外,还会产生内部效力,如偿还全部债务的连带债务人有权向其他债务人追偿。D选项正确。故本题选 ACD。
 
8.债的发生依据主要有(ABCD)
A.合同
B.侵权行为
C.不当得利
D.无因管理
【分析】本题考点为债的发生根据,一般认为,债权的发生依据主要有合同、侵权行为、不当得利,无因管理其他事实(如单方允诺悬赏广告、缔约过失等)。故本题全选。
 
9.下列关于债的主体的变更,说法正确的有(ABD)
A.债的主体变更又称債的移转,包括債权移转、债务移转和债权债务的概括移转
B.根据合同性质不得转让的债权、当事入约定不得转让的权依法律规定不得转让的债权均不得转让
C.债权人让与债权应当通知债务人,未经通知的,没有任何法律效力
D.债务承担须经债权人同意
【分析】本题考点为债的主体的变更。债的主体变更又称债的移转,是指在不改变债的内容的情况下债的主体发生的改变,包括债权移转、债务移转和债权债务的概括移转。A选项正确。债权移转又称债权转让,是指在不改变债的内容的前提下,债权人将其债权全部或部分移转给第三人。通过合同方式让与债权的条件包括:存在有效的债权,让与人即原债权人与第三人达成合意且不违反法律规定,债权具有可让与性。不列债权是不得转让的,根据合同性质不得转让的债权,当事人约定不得转让的债权,依法律规定不得转让的债权。B选项正确。债权人让与债权应当通知债务人,未经通知的,对债务人不发生效力。“对债务人不发生效力”并不是说未经通知的债权人让与债权没有任何法律效力,事实上,有效成立的债权人和受让人的债权让与协议自成立时生效,无论通知债务人与否,该协议至少在债权人和受让人之间是有效的,并非没有任何法律效力。C选项错误。
债务移转又称债务承担,是指在不改变债的内容的前提下而发生的债务人的变更。债务移转的要件包括:(1)须存在有效的债务。(2)须有以债务移转为内容的协议。该协议可以是第三人与债权人订立的,也可以是第三人与债务人签订的。(3)须债务具有可移转性。凡性质上不可移转的债务以及当事人约定不得移转的债务,均不具有可移转性。(4)须经债权人同意。故D选项正确。因此,本题选ABD。
 
10.债的消灭原因主要有(ABCD)
A.混同
B.解除
C.抵销
D.提存
【分析】本题考点为债的消灭。债的消灭,是指债的关系在客观上不复存在。债的消灭不仅使主债终止,亦使从债一并终止,但债的消灭不影响合同中结算和清理条款的效力。债的消灭原因主要有:清偿、解除、抵销、提存、免除、混同。除上述六种原因外,法律规定或者当事人约定的其他倩形,如当事人死亡、解除条件成就、终期届至等,也可导致合同终止,故本题全选。
 
11.不当得利一经成立,当事人之间形成债的关系,受有损失的一方享有请求返还其利益的权利,获得利益的一方负有返还利益的义务。应予返还的利益,包括(ABC)
A.原物
B.原物生息
C.利用原物所取得的其他利益
D.权利人的间接损失
【分析】本题考点为不当得利之债的效力。不当得利一经成立,当事人之间形成债的关系,受有损失的一方享有请求返还其利益的权利,获得利益的一方负有返还利益的义务。应予返还的利益,包括原物、原物所生的擎息以及利用原物所取得的其他利益。返还利益的具体范围依获益方的主观心态而定:受益方为善意时,若损失大于利益,只返还现存利益;若损失小于利益,返还利益的范围以损失为准。受益方为恶意时,应返还其取得的全部利益;若利益少于损失,还须就描失与利益之间的差额进行赔偿。本题选ABC。
1.债权的权能包括(ABCD)
A.请求权能    B.保持受领权能
C.保全权能    D.处分权能
【解析】债权的权能包括请求权能、保持受领权能、保全权能和处分权能。因此,本题的答案为ABCD。
 
12.以下选项中属于债的附随义务的有(AC)
A.协助义务   B.防止损失扩大的义务
C.保密义务   D.给付义务
【解析】所谓附随义务,是指给付义务之外的,以诚实信用原则为依据而发生的协助、保护、照顾、保密等义务。防止损失扩大的义务属于不真正义务。因此,本题的答案为AC。
 
13.法定之债的发生原因包括(BCD)
A.单方允诺 B.侵权行为
C.无因管理 D.不当得利
【解析】非合同之债又称法定之债,是指基于法律的规定,因某一法律事实的出现,在特定当事人之间产生的债,主要包括侵权行为之债、不当得利之债和无因管理之债。因此,本题的答案为BCD。
 
14.选择之债特定化的方式包括(ACD)
A在履行时由当事人合意选定给付标的
B.订立合同时由当事人合意选定给付标的
C.有选择权的当事人行使选择权予以确定
D.因其他标的发生履行不能而只剩下一种可给付标的
 【解析】选择之债只有特定化后方能履行,特定化的方式有三种:一是在履行时由当事人合意选定给付标的;二是有选择权的当事人行使选择权予以特定;三是因其他标的发生履行不能而只剩下一种可给付标的。据此,本题的答案为ACD。
 
15.代物清偿的要件包括(ABCD)
A.存在原债务
B.双方当事人达成合意
C.经双方当事人约定,以他种给付代替原给付
D.债权人或其他有受领权的人现实地受领给付
【解析】代物清偿是指在债的履行过程中,债权人受领他种给付义务以代替原定给付而使债的关系消灭。题目的四个选项都是代物清偿的要件,因此,本题的答案为ABCD。
 
16. 法定抵销的要件包括(ABCD)
A.双方当事人互负债务、互享债权
B.提出抵销的债权已届清偿期
C.双方债务的标的物种类、品质相同
D.不存在按照合同性质或法律规定不得抵销的情形
【解析】法定抵销是指依法律规定以当事人一方的意思表示所作的抵销。法定抵销的要件包括:(1)须双方当事人互负债务、互享债权;(2)须自动债权即提出抵销的债权已届履行期;(3)须双方债务的标的物种类、品质相同;(4)须不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。因此,本题的答案为ABCD。
 
17.下列情形中属于债的混同的是(ABCD)
A.相互有债权债务的企业合并为一个企业
B.债权人继承债务人的遗产
C.债务人受让债权人的债权
D.债权人承受债务人的债务
【解析】混同的成立原因主要有以下两种:(1)概括承受。这是发生混同的主要原因。概括承受既有企业法人和其他组织的概括承受,也有个人的概括承受。前者如相互有债权债务关系的企业合并为一个企业,债权债务即因同归于一个企业而消灭;后者如债权人继承债务人的遗产或者债务人继承债权人的遗产,债权债务因同归继承人而消灭。(2)特定承受。这是指在债务人受让债权人的债权,债权人承受债务人的债务的场合,债权债务亦因混同而消灭。AB项属于概括承受,CD项属于特定承受。因此,本题的答案为ABCD。
 
18.善意的不当得利人应予返还的利益包括(ABC)
A.原物            B.孳息
C.利用原物所得利益 D.赔偿金
【解析】不当得利一经成立,当事人之间形成债的关系,受有损失的一方享有请求返还其利益的权利,获得利益的一方负有返还利益的义务。应予返还的利益,包括原物、原物所生的孳息以及利用原物所取得的其他利益。返还利益的具体范围依获得利益一方的主观心态而定:受益方为善意时,若损失大于利益,只返还现存利益;若损失小于利益,返还利益的范围以损失为准。受益方为恶意时,应返还其取得的全部利益;若利益少于损失,还须就损失与利益之间的差额进行赔偿。据此,本题的答案为ABC。
 
19.甲对乙说:如果你在下次考试考得满分,我就送你一台电脑或者一台手机。后乙果然在下次考试得了满分。此约定属于(AD)
A.选择之债 B.简单之债
C.特定物之债  D.种类物之债
【解析】简单之债又称不可选择之债,是指债的标的只有一种,当事人只能依照该种标的履行而无选择余地的债;选择之债是指债的标的有数种,当事人可以选择其中之一为履行的债。特定物之债是指以特定物为标的物的债;种类物之债是指以种类物为标的物的债。据此,本题的答案为AD。
 
20.下列行为中,构成无因管理的是(BC)
A.甲错把他人的牛当成自家的牛饲养
B.甲家失火,邻居乙恐殃及自家,遂用自家的灭火器灭火
C.甲把晕倒的路人送到医院就医
D.甲有事出门,邻居乙帮甲招待其朋友
【解析】无因管理是指没有法定或者约定义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。通说认为无因管理为事实行为。无因管理的构成要件包括:(l)管理他人事务。他人事务是指有关人们生活利益的一切事项,但不包括公益事业。管理是指处理事务的行为,包括事实行为和民事法律行为。(2)有为他人谋利益的意思。这是成立的主观要件,也是无因管理阻却违法性原因。(3)无法律上的义务。法律上的义务包一定义务和约定义务。据此,本题的答案为BC。
 
21.债的消灭原因包括(ABCD)
A.清偿       B.混同
C.当事人死亡    D.终期届至
【解析】债的消灭原因主要有六种:清偿、解除、抵销、提存、免除、混同。除了上述六种原因外,法律规定或当事人约定的其他情形,如当事人死亡、解除条件成就、终期届至等,也可以导致债的消灭。
 
22.下列情形不构成不当得利的是(ABCD)
A.履行道德义务而为给付
B.履行未到期债务
C.明知没有给付义务而交付财产
D.因不法原因而交付财产
【解析】题目中四种情形下,当事人一方在明知没有给付义务而为给付并不构成不当得利。对于特殊情形,应当重点记忆。
 
三、简答题
1.简述合同承受应具备的条件。
【参考答案】(1)合同承受须经合同一方当事人与第三人达成移转协议,并取得合同的对方当事人同意;(2)被转移的合同须为双务合同;(3)法律、行政法规规定必须采取特定形式的,合同承受应遵循法律、行政法规的规定。
 
  1. 简述法定抵销的构成要件。
【参考答案】(1)须双方当事人互负债务、互享债权;(2)须自动债权即提出抵销的债权已届清偿期;(3)须双方债务的标的物种类、品质相同;(4)须不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。
 
  1. 简述不当得利之债的构成要件。
【参考答案】(1)一方获得利益,即指财产的增加,财产的增加包括积极增加和消极增加两种情形;(2)另一方受有损失,可以是现有财产的减少,也可以是财产本应增加而未增加,即应得利益的损失;(3)一方获益和另一方受损之间有因果关系;(4)获益没有合法根据,即一方获益既无法律上的根据,亦无合同上的根据。
 
  1. 简述免责的债务承担的效力表现。
【参考答案】(l)新债务人可以主张债务人对债权人的抗辩权;(2)新债务人应当承担与主债务有关的从债务,但该从债务专属于原债务人自身除外;(3)新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权人;(4)由第三人为债权设定的担保,除担保人继续同意担保外,因债务承担而消灭。
 
  1. 简述清偿抵充的顺序。
【参考答案】债权人与债务人对清偿的债务或清偿抵充顺序有约定的,依约定进行抵充。若债权人与债务人没有约定的,债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。
 
6.简述代物清偿的条件。
代物清偿,是指在债的履行过程中,债权人受领他种给付以代替原定给付而使债的关系消灭。代物清偿须具备以下要件:(1)有原债务存在;(2)经双方当事人约定,以他种给付代替原定给付;(3)有双方当事人关于代物清偿的合意;(4)债权人或其他有履行受领权的人现实地受领给付。
 
7.简述提存须具备的条件。
 2.提存是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的物时,债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。提存的条件包括:(1)须有因债权人方面的原因使债务人难以履行债务的客观情况发生。(2)须提存的标的物适宜提存。如果标的物不适于提存或者提存费用过高,债务人依法可以拍卖或者变卖标的物,提存所得的价款。(3)须经法定程序进行。
 
8.简述债的概括承受的发生原因
债权债务的概括转移,是指债的一方主体将其债权债务一并移转给第三人,使该第三人代替出让人的地位,成为债的新的当事人。债的概括承受的发生原因包括合同承受和法定承受。合同承受,是指合同的一方当事人经对方当事人同意,与第三人订立合同将其在合同中的债权债务全部或者部分移转给第三人。合同承受应具备的条件有:(1)合同承受须经合同一方当事人与第三人达成移转协议,并取得合同的对方当事人同意。(2)被移转的合同须为双务合同。(3)法律、行政法规规定必须采取特定形式的,合同承受应遵循法律、行政法规的规定。法定承受,是指基于法律的直接规定而产生的债权债务的概括移转,包括法人合并和财产继承等。
 
 
 
四、案例分析题
甲公司因急需柴油,与乙公司签订了一份买卖合同。双方商定,乙公司在一个月内筹集0号或10号柴油10吨供给甲公司,每吨单价为1200元。合同生效后,甲公司按合同约定支付了2000元定金,乙公司也在合同生效后的第25天,依约定向甲公司发运了0号柴油10吨。因当时气温下降,0号柴油无法投入使用,故甲公司要求乙公司改供10号柴油或者退货。乙公司认为其所供0号柴油符合国家质量标准和合同规定,既不应换货,也无货可换,同时要求甲公司依约支付货款,不能退货。
问:
  1. 本合同所生之债是简单之债还是选择之债? 为什么?
【参考答案】本合同所生之债为选择之债。所谓简单之债,是指债的标的是单一的,当事人只能以该种标的履行的债,当事人没有选择的余地。所谓选择之债,是有选择权的当事人可从两个以上的标的中选择其一来履行的债。本案中,甲、乙两公司约定,乙公司可以筹集0号或10号柴油供给甲公司,因此,属于选择之债。
 
  1. 甲公司要求乙公司换货或退货的理由能否成立?为什么?
【参考答案】甲公司要求乙公司换货或退货的理由不能成立。因为选择之债的债务人有权选择任何一种标的履行义务。
 
 
五、法条分析题

1.《民法总则》第121条规定:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要用。
请从概念、构成要件、效力的角度对上述法条进行分析。
  1. 《民法总则》第122条规定:“因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。”
 
七、论述题
1.试述债权的权能。
    债权是指债权人享有的以请求债务人为一定给付内容的权利。一般认为,债权具有如下权能:(1)请求权能。作为一种请求权,债权人可以直接请求债务人履行债务,也可以通过诉讼方式以国家强制力来实现其请求。(2)保持受领权能。债权的存在是债权人受领债务人给付的合法原因。债务人履行债务或受强制执行提出给付时,债权人有接受给付的权利并有权保持因此获得的利益。(3)保全权能。当债务人的某些行为对债权人造成损害时,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,或者请求人民法院撤销债务人的行为。债权人享有的债权保全功能是对债的相对性原理的突破。(4)处分权能。债权人可通过抵销、免除、让与债权和设定债权质权等方式对享有的债权予以处分。

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