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《民法精编题库》第六章:民事法律行为

关键字: 时间:2020.10.19
第六章 民事法律行为
一、单项选择题
1.下列选项中,属于单务行为的是(A)
A.赠与合同
B.租赁合同
C.行纪合同
D.买卖合同
【解析】赠与合同,是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受的合同。赠与合同中,受赠人只有权利,没有义务,所以是单务合同,A项正确。BCD项均为双务合同。
 
2.甲(17周岁)在某工厂做学徒,每月工资可以维持当地群众一般生活水平。一日,甲到商场购买了价值2000元的手机。该购买行为(A)
A.有效
B.无效
C.效力待定
D.可撤销
【解析】《民法总则》第18条第2款规定:“十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收人为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。”本题中,甲17周岁,以自己的工资为主要生活来源,因此视为完全民事行为能力人。其购买手机的行为是有效行为,A项正确。
 
3.下列行为中,属于单方行为的是(B)
A.订立合同
B.订立遗嘱
C.成立合伙企业
D.公司股东会通过决议
【解析】根据民事法律行为的成立是取决于一方、双方还是多方的意思表示,民事法律行为可以分为单方行为、双方行为和多方行为。单方行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的民事法律行为,B项中订立遗嘱只须立遗嘱人一方的意思表示就能成立,不需要继承人或者受遗赠人的意思表示,所以是单方行为,本题选B。订立合同、成立合伙是双方行为,公司股东会通过决议是多方行为。
 
4.小明(9周岁)用自己的零花钱买了些教科书,价值20元。小明买书的行为(B)
A.无效
B.有效
C.效力待定
D.可撤销
【解析】《民法总则》第19条规定:“八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”本题中,小明9周岁,是限制民事行为能力人。其购买价值20元的图书,是与其年龄、智力相适应的民事法律行为,该行为有效,B项正确。
 
5.小明的父亲与小明约定,如果小明考上大学,就给小明买一台电脑。该约定属于(B)
A.附延缓期限的民事法律行为
B.附延缓条件的民事法律行为
C.附解除条件的民事法律行为
D.附解除期限的民事法律行为
【解析】条件与期限的关键区别在于:条件是可能发生也可能不发生,期限是一定会发生的。本题中,小明能否考上大学是不确定的,可能考上也可能考不上,所以是条件,不是期限,AD项错误。根据条件对法律行为所起作用的不同,条件可分为延缓条件和解除条件。延缓条件是在条件成就时法律行为发生效力,解除条件是在条件成就时,法律行为失去效力。本题中,小明考上大学,购买电脑的法律行为才发生效力,所以是延缓条件,因此本题选B。
 
6.下列行为中,属于民事法律行为的是(D)
A.甲参加朋友的葬礼
B.乙参加人大代表的选举
C.丙通知合同相对人变更收款账号
D.丁扔掉旧手机
【解析】民事法律行为,是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或终止民事法律关系的行为。民事法律行为必须产生民事法律后果,A项不产生民事法律后果,B项是公法行为,C项本身不足以产生民事法律后果,都不是民事法律行为。D项丁扔掉手机的行为,产生手机所有权消灭的法律后果,是民事法律行为。本题选D。
 
7.某日,甲(9周岁)趁着父母不注意,自己到商场用零花钱购买了价值1000元的手机部。该购买行为(B)
A.有效
B.效力待定
C.无效
D.可撤销
【解析】《民法总则》第19条规定:“八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”本题中,甲作为限制民事行为能力人,购买价值1000元的手机,不是可以独立实施的与其年龄、智力相适应的民事法律行为,该购买行为需要由其法定代理人同意或追认,因此是效力待定的行为,B项正确。
 
8.以民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式为标准,民事法律行为可以分为(D)
A.单务行为和双务行为
B.主行为和从行为
C.负担行为和处分行为
D.要式行为和不要式行为
【解析】单务行为和双务行为的划分标准是民事法律行为中双方当事人之间的权利义务构成。主行为和从行为的划分标准是民事法律行为之间的相互依从关系。负担行为和处分行为的划分标准是民事法律行为所产生的效果。要式行为和不要式行为的划分标准是民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的标准,D项正确。
 
9.重大误解的撤销权的除斥期间为(D)
A.1年
B.2年
C.3年
D.3个月
【解析】《民法总则》规定重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起3个月内没有行使撤销权的,撤销权消灭。因此重大误解的撤销权的除斥期间为3个月,本题选D。注意:《民法总则》对重大误解的除斥期间进行了修改,考生一定不要混淆。除了重大误解外,其他事由撤销权的除斥期间为1年。
 
10.根据法律规定,可撤销行为在当事人申请撤销之前的效力为(D)
A.效力待定
B.无效
C.部分无效
D.有效
【解析】可撤销的行为在被撤销之前,是有效行为,对当事人有约束力,如果不申请撤销,当事人双方都要履行该行为。当事人申请撤销之后,行为变为无效行为,且追溯至行为发生时。D项正确。
 
11.以公告方式作出的意思表示,生效时间为(A)
A.公告发布时
B.公告内容被相对人知晓时
D.公告被送达之日
C.公告发布之日起60目后
【解析】《民法总则》第139条规定:“以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。”A项正确。
 
12.以下选项中,属于从行为的是(C)
A.买卖合同
B.承揽合同
C.抵押合同
D.建设工程合同
【解析】依据民事法律行为之间的相互依从关系,合同可分为主合同和从合同。主合同是指不需要以其他合同存在为前提而设立的合同,从合同依从于主合同,以主合同的存在为前提。本题中,抵押合同的存在是为了担保债权的实现,债权合同是主合同,抵押合同是从合同。C项正确。ABD项都是主合同,不需要以其他合同的存在为前提。
 
 
13.2014年3月5日,甲向乙发出要约,将包含了本单产品的规格、型号价格等详细信息的产品目录发送给乙。但是乙看了产品目录后,没有发现自己需要的产品,于是向民发出了拒绝要约的通知。该通知属于(D)
A.民事法律行为
B.事实行为
C.事件
D.准民事法律行为
【解析】民法上的行为是指受主体意志支配,能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的活动。事件是指某种客观现象的发生与行为人的意志无关。本题中,乙拒绝要约的通知与乙的意志有关,所以不是事件,C项错误。民事法律行为是民事主体基于意思表示,旨在发生、变更或终止民事权利和民事义务的合法行为。准民事法律行为是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提,将一定的内心意思表示于外,从而引起一定法律效果的行为。事实行为是指行为人主观上不一定具有发生、变更或消灭民事法律关系的意思,但客观上能够引起这种后果的行为。要约拒绝、履行催告、选择权行使催告等是将一定的内心意思表示于外,从而引起一定法律效果的行为,是典型的准民事法律行为,本题选D。
 
14.甲(14周岁)运用自己丰富的想象力创作了一部小说,得到学校500元的物质奖励。该获奖行为(A)
A.有效
B.无效
C.效力待定
D.可撤销
【解析】甲创作作品的行为是事实行为,不受年龄的限制。自作品完成之日起,甲即取得著作权。《民法总则》第19条规定:“8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”甲作为限制民事行为能力人,获得学校的物质奖励,是可以独立实施的纯获收益的民事法律行为,是有效行为,A项正确。
 
15.(2008年题)根据《民法通则》的规定,可撤销行为在当事人申请撤销之前为(A)
A.有效行为
B.效力未定行为
C.无效行为
D.部分无效行为
【分析】本题考点为可撤销民事法律行为。可撤销的民事行为是指由于欠缺有效要件,当事人有权依照法律规定请求人民法院或者仲裁机关予以撤销的民事法律行为。此种行为不是当然无效,而是必须由当事人向人民法院或仲裁机关请求裁定。可撤销民事行为在被撤销之前,已经发生了法律效力,对当事人就有了约束力,只有在被撤销后,才丧失法律上的效力。故本题答案为A。
 
16.(2009真题)下列行为中,可以构成附条件民事法律行为的是(D)
A小张在与保障公司签订的合同中约定“发生保险事故时,保险公司赔偿保险金”
B.小王与小李在房屋买卖合同中约定“双方到房产部门办理记过户手续后,房屋所有权转移”
C.甲公司与乙公司在租赁合同中约定“待甲所建大楼落成时租给乙工作室两间”
D.小明的爷爷与小明约定“小明获得游泳冠军后,给小明买一台电脑”
【分析】本题考点为附条件和附期限的民事法律行为。民事法律行为可以附条件也可以附期限。 条件有以下特征:是将来发生的事实;是将来可能发生的事实;是当事人选定的事实;是合法的事实。期限有以下特征:将来确定到来的事实;是当事人选定的事实;不得违背法律强制性规定。由《保险法》第2条和《物权法》第9条可知,选项A和B中合同约定的内容具有法定性,不符合条件的第三个特征,不能作为民事法律行为所附的条件。一般情况下,在建大楼终将会落成,换句话说大楼的落成是个时间,将来确定到来,因此C选项为附期限的民事法律行为。小明与爷爷的约定,符合条件的特征。故本题答案为D。
 
 
17.下列关于民事法律行为的表述正确的是(D)
A.侵权行为是民事法律行为
B.民事法律行为都是合法行为
C.意思表示即民事法律行为
D.民事法律行为具有目的性
【分析】本题考点为民事法律行为的特征。民事法律行为的本质在于意思表示,而非合法性。民事法律行为在效力上可分为有效的、无效的、效力未定的、可撤销的几种情形。因此B错误。意思表示是民事法律行为的基本要素但非其全部,如实践性民事法律行为的成立除了意思表示外还需交付。故C亦错误。民事法律行为是以民事法律关系的设立、变更或者终止为目的的,并能引起行为人预期的后果,侵权行为所引起的赔偿义务往往并不是行为人所预期的或与其预期相反。A错误,D正确。值得注意的是,《民法通则》将民事法律行为限定为合法行为,通说认为该作法欠妥,造成了理论体系冲突,未来的民法典会抛弃这一做法。而事实上,2017年通过的《民法总则》已经改变了《民法通则》的相关规定,该法第133条规定:“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。”
 
 
18.下列关于意思表示的说法错误的是(C)
A.意思表示的真实与否与民事法律行为的成立与否无关
B.意思表示真实是民事法律行为的有效要件之一
C.所有有效的民事法律行为的意思表示都是真实的
D.没有意思表示就没有民事法律行为
【分析】本题考点为意思表示。民事法律行为以意思表示为基本要素,没有意思表示就没有民事法律行为。换句话说,意思表示是民事法律行为成立的核心,意思表示的真实与否与民事法律行为的成立与否无关。原因在于民事法律行为不一定都是合法行为,业已成立的民事法律行为要想有效,必须符合以下条件:(l)行为人合格。(2)行为人意思表示真实。(3)行为内容合法。(4)行为形式合法。但是不能反过来说所有有效的民事法律行为的意思表示都是真实的,如可撤销的民事法律行为,当事人若未合法行使撤销权,该法律行为就始终有效。所以本题的答案选C。
 
19.根据双方当事人之间的权利义务构成可以将民事法律行为分为(C)
  1. 单方民事法律行为和双方民事法律行为
  2. 有偿民事法律行为和武昌民事法律行为
  3. 单务民事法律行为和双务民事法律行为
  4. 要式民事法律行为和不要式民事法律行为
【分析】本题考点为民事法律行为分类。根据不同的标准可以对民事法律行为作不同的分类。根据民事法律行为的成立取决于一方还是双方的意思表示可以将其分为单方民事法律行为和双方民事法律行为,A错误。根据一方当事人的民事法律行为是否要求对方给予相应的报酬可以将其分为有偿民事法律行为和无偿民事法律行为,B错误。根据民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式可以将其分为要式民事法律行为和不要式民事法律行为,D错误。故本题选C。
 
20.下列属于实践性民事法律行为的是(B)
A.赠与行为
B.保管合同
C.收养行为
D.保险行为
【分析】本题考点为实践性民事法律行为。根据民事法律行为的成立是否以交付实物为要件可以将民事法律行为分为诺成性民事法律行为和实践性民事法律行为。质押合同、保管合同为典型的实践性民事法律行为。故本题正确选项为B。
 
21.关于民事法律行为的分类说法正确的是(D)
A.10岁小朋友接受赠与的行为是双务民事法律行为
B.现实生活中大多数民事法律行为都是单务的
C.实际生活中无偿民事法律行为较为普遍
D.赠与合同是无偿民事法律行为
【分析】本题考点为民事法律行为的分类。根据不同的标准可以对民事法律行为作不同的分类。 根据双方当事人之间的权利义务构成可以将民事法律行为分为单务民事法律行为和双务民事法律行为。 根据一方当事人的民事法律行为是否要求对方给予相应的报酬可以将其分为有偿民事法律行为和无偿民事法律行为。赠与合同是典型的单务、无偿民事法律行为,A错误。实际生活中双务民事法律行为和有偿民事法律行为较为普遍。BC错误。故本题选D。
 
22.下列哪种情况可以被认定为“行为人合格”(C)
A.不能完全辨认自己行为的精神病人甲购买珠宝的行为
B.17岁的高中生乙在专卖店购买苹果 iphone5S的行为
C.9岁的小朋友丙购买铅笔的行为
D.A房地产公司超出核准登记的经营范围办教育的行为
【分析】本题考点为民事法律行为的有效要件。行为人合格,即行为人具有相应的民事行为能力。完全民事行为能力人可以独立进行法律允许的一切民事活动,8周岁以上的未成年人可以进行与其年龄、智力相适应的民事法律行为,法人在进行民事法律行为时,也须在法定活动范围内,或在核准登记的经营范围内实施。AB错误.C正确,D错误。
 
23.甲乙于2001年7月20日(注:此前一天国际奥委会已宣布北京申办成功的消息)约定:如果北京成功申办2008年奥运会的话,甲将赠与乙100万。该赠与合同(A)
A.合同成立时生效
B.2001年7月19日生效
C.永远不生效
D.效力未定
【分析】本题考点为附条件的民事法律行为。附条件的民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中约定一定的条件作为民事法律行为效力的产生或解除依据的民事法律行为。条件有以下特征:是将来发生的事实,具有未来性;是将来可能发生的事实,具有或然性;是当事人选定的事实,具有非法定性;是合法的事实。其中“具有未来性”说明将已经发生的事实作为生效条件视为未附条件,符合有效条件的民事法律行为自成立时生效。题中甲乙约定时条件已经发生,视为未附条件。故本题选A。
 
24.下列关于无效民事行为的说法错误的是(D)
A.无效民事行为具备了民事行为的成立要件,但不具备有效要件
B.9岁小朋友实施的民事法律行为不一定无效
C.无效民事行为自始无效、当然无效
D.无效民事行为事后符合民事法律行为有效要件的可以转为有效民事法律行为
【分析】本题考点为无效民事行为。无效民事法律行为是指欠缺民事法律行为的有效要件而不产生法律效力的民事法律行为。无效民事法律行为只具备了民事法律行为的成立要件,但不具备有效要件。无效民事法律行为自始无效、当然无效、绝对无效,无法经过当事人的补充或补正行为使之有效,故D选项错误。9岁小朋友可以从事纯获利行为和与其年龄、智力相适应的民事法律行为。本题要求选的是错误项,故正确答案为D.  提醒考生时刻注意审题。另外,考生须认真关注无效行为所产生的法律后果;(1)返还财产。民事法律行为被确认无效,当事人因民事法律行为取得的财产,应当返还给对方。如果一方取得,取得方应返还给对方;如果双方取得,则双方返还。(2)赔偿损失。民事法律行为被确认无效后,有过错的当事人应当赔偿对方的损失:双方有过错的,则应各自承担相应的责任。(3)收归国家、集体所有或者返还第三人。双方恶意串通,实施民事法律行为损害国家、集体或者第三人利益的,应当追缴双方取得的财产,收归国家、集体所有或者返还第三人。
 
 
25.下列行为中,构成重大误解,从而属于可撤销的民事法律行为的是(C)
A.甲立下遗嘱,误将乙的字画分配给继承人
B.甲装修房屋,误以为乙的地砖为自家所有,并予以使用
C.甲入住乙宾馆,误以为乙宾馆提供的茶叶是免费的,并予以使用
D.甲要购买电动车,误以为精神病人乙是完全民事行为能力人,并与之签订买卖合同
【分析】本题考点为重大误解的种类。一般认为重大误解具体包括:(l)对行为性质的误解。(2)对标的物的误解。(3)对价金的误解。(4)对当事人的误解。根据《继承法意见》的规定,处分了国家、集体或他人所有的财产的遗嘱无效,A属于无效民事法律行为。装修房屋属于事实行为而非民事法律行为,更勿论是否为可撤销的民事法律行为,B错误。常见的事实行为包括拾得遗失物、发现埋藏物、先占、加工、创作、无因管理、不当得利等。根据智力水平不同,我国民法将精神病人分为无民事法律行为能力和限制民事行为能力,其从事的民事法律行为要么无效要么效力未定,D错误。故本题选C。
 
 
26.下列哪一情形,甲对乙不构成胁迫(D)
  1. 甲说,如不出借一万元,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙构成犯罪
    B.甲说,如不将藏獒卖给甲,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙不构成犯罪
    C.甲说,如不购买甲即将报废的汽车,将公开乙的个人隐私。乙照办
    D.甲说,如不赔偿乙撞伤甲的医疗费,则举报乙醉酒驾车。乙照办,甲取得医疗费
    【分析】本题考点为胁迫的构成要件。胁迫的构成要件为:(1)有胁迫的故意和胁迫行为。(2)胁迫行为具有违法性。(3)励迫与相对人所为行为有因果关系,即相对人因受胁迫陷入恐惧而为行为。一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。选项ABC中的甲均有违法胁迫行为,从事甲所要求的行为并非乙的义务,且乙均乖乖照办,都构成胁迫。选项D中,乙赔偿撞伤甲的医疗费是法律规定必须承担的责任,甲并没有非法目的,不构成胁迫。因此本题选D。

27.关于因受欺诈而为的民事法律行为说法正确(D)
A.有可能是无效民事法律行为
B.有可能是可撤销民事法律行为
C.受欺诈方的主观状态为故意
D.欺诈方的主观状态为故意
【分析】本题考点为因受欺诈而为的民事法律行为。根据《民法总则》第150条的规定,一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。故A、B错误。提醒考生注意,《民法总则》修改了《合同法》关于欺诈、胁迫的有关规定。因受欺诈而为的民事法律行为的构成要件有;(1)存在欺诈的故意。(2)实施了欺诈行为。(3)受欺诈一方所为行为与欺诈有因果关系。可见构成该行为,欺诈方的主观状态为故意。D正确。若受欺诈方“将计就计”故意被欺诈,则阻断了因果关系,不能被认定为受欺诈。C错误。故本题选D。

28.下列关于撤销权行使期限的说法错误的是(D)
A.当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起3个月内
B.当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起1年内
C.当事人自民事法律行为父生之日起5年内没有行使撤销权的,撤销权消灭
D.行使期限为6个月
 
29.关于民事法律效力,下列说法错误的是(A)
A.民事法律行为是合法行为
B.意思表示是民事法律行为的基本构成要素
C.民事法律行为的目的是设立、变更、终止民事法律关系
D.民事法律行为属于民事法律事实
【解析】民事法律行为有如下特征:民事法律行为以意思表示为基本要素;民事法律行为是以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的行为;BC选项正确。《民法总则》已不再强调民事法律行为是合法行为。所以A选项错误。引起民事法律关系变动的客观现象是民事法律事实,民事法律行为属于民事法律事实中的一种,D选项正确。因此,本题的答案为A。
 
30.下列选项中关于单方民事行为的说法正确的是(A)
A.单方行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的民事法律行为
B.单方行为是意思表示一致即生效的民事法律行为
C.单方行为中的一方当事人只享有权利,另一方当事人只承担义务
D.对无权代理的追认是双方行为
【解析】单方民事法律行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的法律行为。例如:订立遗嘱、放弃债权、抛弃所有权、无权代理的追认等,行为不需要他人同意,就能发生行为人预期的法律后果。A选项正确,D选项错误。B选项对应的是诺成性行为,诺成性行为是指一方当事人的意思表示(要约)经对方承诺(也是意思表示)后,即告成立的民事法律行为,即一旦双方当事人意思表示相一致,就能发生民法上的法律效力。C选项对应单务行为,单务行为是指一方当事人仅享受权利,而另一方仅负有义务的法律行为,如赠与行为等。因此,本题的答案为A。
 
31.下列属于民事法律行为的是(C)
A.李某画了一幅油画
B.王某毁坏他人的电脑
C.刘某和袁某签订合同
D.张某请朋友吃饭
【解析】A选项属于事实行为,事实行为是指行为人主观上不一定具有发生、变更或消灭正常民事法律关系的意思,但客观上能够引起这种后果的行为,如因创作而发生著作权关系。B选项属于侵权行为。D选项属于好意施惠。因此,本题的答案为C。
 
32.下列选项中,属于实践性行为的是(C)
A.买卖合同    B.租赁合同
C.定金合同    D.委托合同
【解析】根据民事法律行为的成立是否以交付实物为条件,民事法律行为可以分为诺成性行为和实践性行为。实践性行为是指除了双方当事人意思表示一致外,还须交付标的物才能成立或生效的民事法律行为。定金合同是典型的实践性行为,本题选C。ABD项都是诺成性行为。
 
33.甲的父亲病重,急需钱治疗。为筹集治疗费,甲决定将其收藏的一幅油画岀售,乙提出以相当于市场价一半的价格购买该油画,甲在急需用钱的情况下无奈把油画以市价的一半转让给乙。下列说法正确的是(C)
A.甲、乙间的买卖合同无效
B.甲、乙艺间的买卖合同效力待定
C.甲、乙之间的买卖合同是可撤销的合同
D.甲、乙忆间的买卖合同不存在意思表示的瑕疵
【解析】《民法总则》第151条规定:一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本题中,乙利用甲处于急于用钱的危困状态,以市价一半的价格购买油画,显失公平,甲有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。C项正确。
 
34.下列关于无效的民事行为的说法正确的是(B)
A.无效的民事行为不产生任何法律后果
B.无效的民事行为自始当然无效
C.无效的民事行为由法院宣告其无效
D.无效的民事行为不具备民事行为成立要件
【解析】无效民事行为是指因欠缺民事法律行为的有效条件而不产生法律效力的民事行为。无效的民事行为在法律上当然无效,它不需要任何人的主张。根据《民法总则》第155条的规定,无效的或者被撤销的民事法律行为自始就没有法律约束力。但此规定并不意味着无效的民事行为没有任何法律效力,其也能产生一定的法律后果,无效民事行为只是不能产生行为人进行民事行为时所预期的后果。因此,本题的答案为B。
 
 
35.甲委托乙保管其手表,乙擅自将其保管的手表以市场价卖给了不知情的第三人。下列说法正确的是(C)
A.甲可以向第三人请求返还手表
B.甲可以向第三人主张侵权责任
C.乙和第三人的买卖合同不需经甲追认就发生效力
D.甲可以选择向第三人请求返还手表或向乙主张违约责任
【解析】本题涉及善意取得制度的内容。善意取得是指无权处分他人动产的占有人(本题中的乙),在不法将动产转让给第三人后,如果受让人在取得该动产时出于善意,就可以依法取得对该动产的所有权,受让人在取得动产的所有权以后,原所有人(甲)不得要求受让人返还财产,而只能请求转让人(乙)赔偿损失。AD选项错误。本题中第三人已经合法取得了手表的所有权,甲不得向第三人主张侵权责任,B选项错误。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第3条规定:当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移,买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的,人民法院应予支持。C选项正确。因此,本题的答案为C。
 
36.下列选项中属于附条件的民事法律行为的是(A)
A.甲和乙约定,若乙考试得了第一名厂甲就送乙辆自行车
B.甲和乙约定,若乙交付的货物符合法律规定和合同约定的条件,甲就给付约定的价款
C.甲和乙约定,若广州再次下雨,甲就送乙一艘船
D甲和乙约定,若乙将丈夫毒死,甲就送乙一套别墅
【解析】附条件的法伴有为是指为有为人的来种特殊需要而设立的法律行为。民事法律行为中所附的条件,是一种特定的法律事实,它可以是某种自然现象,也可以是人的某种行为,还可以是某种特定的事件。但并非任何自然现象或任何行为,都可以作为条件。作为所附的条件必须有下列特点:条件应当是将来发生的事实,具有未来性;条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实,具有或然性,如果是肯定能发生或肯定不能发生的事实,就不能作为民事法律行为所附的条件;条件应当是当事人选定的事实,具有非法定性;条件应当是合法的事实。违法的事实,不能作为民事法律行为所附条件。B选项中的条件是法定的;C选项中的“再次下雨”是必定会发生的,属于期限而不是条件;D选项中的条件是非法的。因此,本题的答案为A。
 
37.下列选项中不属于默示形式的意思表示的是(D)
A.继承人在继承开始后不作出接受或者放弃继承的表示
B.出租车司机在行人招手后将车停靠路边等行人上车
C.租赁合同期届满,承租人继续支付租金并租用房屋,出租人继续收取租金
D.要约人在要约中声明“受要约人在10天内不作出拒绝表示则视为同意”,10天后受要约人未作任何表示
 【解析】默示形式是指行为人并不直接表示其内在的意思,而是根据其某种法律事实,按逻辑推理的方法或者生活习惯,推断其内在意思表示的形式。默示形式的意思表示分为作为的默示和不作为的默示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。AC选项都属于法律明确规定的默示形式,前者是不作为的默示,后者是作为的默示。B选项是生活中的普遍习惯,应视为符合交易习惯的默示形式。D项是要约方的单方面意思表示,而不是当事人双方的事先约定,因此不是默示形式的意思表示,本题的答案为D。
 
38.以下说法正确的是(A)
A.显失公平行为不存在于赠与合同中
B.遗嘱是附期限的合同行为
C.附条件的赠与合同是有偿合同
D.定金合同是诺成性行为
【解析】显失公平的民事行为是指在双方、有偿的民事行为中,对一方当事人明显有利,而对另一方有重大不利的民事行为;赠与合同是双方、无偿的行为,附条件的赠与合同仍然是无偿行为,A选项正确,C选项错误。遗嘱是单方法律行为,B选项错误。定金合同是实践性行为,D选项错误。因此,本题的答案为A。
 
39.下列选项中不构成意思表示的是(B)
A.甲放弃对乙的债权
B.甲向乙表示,若甲的儿子考上了国外的大学,甲就请乙吃饭
C.甲在遗嘱中写道,在其死后把所有财产捐给红十字会
D.甲把自己所有的一台电脑扔到垃圾场
【解析】意思表示是民事法律行为的要素,指向外部表明意欲发生一定私法上效果的意思的行为,具有如下特征:意思表示的表意人具有旨在使法律关系发生变动的意图;意思表示是一个意思由内到外的表示过程;意思表示依据是否符合生效要件,法律赋予其不同的效力。A、C、D选项均属于民事法律行为,因此都构成意思表示;B选项的请客吃饭行为是好意施惠,不属于法律行为。因此,本题的答案为B。
 
40.下列关法律行为的说法正确的是(D)
A.甲把个人财产捐献给慈善机构的行为是单方法律行为
B.甲向友人借万元的行为是处分行为
C.甲以自己名下的房屋为好友担保的行为是负担行为
D.以上说法均错误
【解析】赠与合同是双方、单务法律行为,A选项错误;根据民事法律行为所产生的效果的不同,民事法律行为可划分为负担行为和处分行为。负担行为是指以发生债权债务为内容的民事法律行为,主要产生债权;处分行为是指直接使某种权利发生、变更或消灭的民事法律行为,包括物权行为和准物权行为。B选项是合同行为,在当事人之间产生债的关系,因此属于负担行为,B错误。C选项的行为属于物权行为,是处分行为,C错误。因此,本题的答案为D。
 
41.下列关于民事法律行为的表述,错误的是(B)
A.债权行为是负担行为
B.票据行为是有因行为
C.借用合同是无偿行为
D.保管合同一般情况下是实践性行为
【解析】无因行为是指行为与原因可以分离,不以原因为要素的行为。有因行为是指行为与原因不可分离的行为,有因行为如果原因不存在,则行为无效,无因行为如果原因不存在或者有瑕疵,则不影响行为的效力,票据行为是无因行为。
 
42.村民赖某与某信用社签订一份借款合同。约定:若赖某种植棉欠收,信用社则借给赖某一万元。合同签订后,赖某游手好闲,疏于对棉花耕作管理,结果棉花毫无收成。赖某与某信用社的借款合同(D)
A.条件成就,信用社应履行义务
B.条件成就,但信用社不必履行义务
C.条件不成就,信用社可拒绝履行义务
D.条件不成就,双方借款合同不生效力
【解析】本题考查附条件民事法律行为中对条件成就的判定。本题中的情况属于附条件的民事法律行为,赖某采用不作为的方式,恶意促使条件成就,条件视为不成就,双方合同不生效,所以D为正确的。
 
43.甲去某浴池洗澡,洗浴后离开时被前台服务人员拦住,要求加收10元,理由是在甲洗浴时,浴池工作人员给甲擦了皮鞋,甲应交擦鞋费。甲拒绝,认为自己并未要求擦鞋,则(D)
A.基于无因管理,甲应付10元
B.基于合同关系,甲应付10元
C.基于不当得利,甲应付10元
D甲无须支付10元
【解析】本题考查民事法律行为的有效条件。根据《民法总则》的规定,民事法律行为的有效应具备的条件有:(1)行为人合格,也就是行为人具有相应的民事行为能力;(2)行为人意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。本题中,浴池工作人员违反了意思自治原则,因此不能产生期待的法律效果。
 
44.下列行为中,属于从行为的是(D   )
A.买卖合同    B.租赁合同
C.债权合同    D.抵押合同
【解析】根据民事法律行为之间的相互依从关系为标准,民事法律行为可以分为主行为与从行为。除法律另有规定或者当事人另有约定外,从行为随着主行为的成立而成立,也随着主行为的无效而无效。在当事人为担保债权实现设定抵押权的情形下,债权合同是主行为,抵押合同是从行为。因此本题选D。
 
45.某机关工作人员王青峰看中了同事李小强的一套房屋,遂向李小强表示:我要购买你这套房屋,若不同意,我将检举你收受贿赂的行为。李小强“做贼心虚”无奈将该房屋以较低价格卖给了王青峰。请问以下关于该买卖合同说法中正确的是(C)
A.显失公平    B.乘人之危
C.胁迫        D.有效
【解析】《民法总则》第150条规定:一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。胁迫是指一方当事人或第三人向对方或其亲属预告危害,使其发生恐惧心理,并基于这种恐惧心理而作出的违背其真实意思的行为。本题中,王青峰以检举收受贿赂为要挟,使李小强发生恐惧心理,并基于这种恐惧心理而作出违背真实意思的行为,因此该合同中存在胁迫,本题选C。

 
二、多项选择题
1.以下民事行为中,属于可撤销行为的是(ABC)
A.基于重大误解实施的民事法律行为
B.一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为
C.一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平
D.违背公序良俗的民事法律行为
【解析】《民法总则》第147条规定:“基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”第148条规定:“一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。” 第151条规定:“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”因此ABC项均是可撤销的民事行为。第153条规定:“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。”因此D项是无效民事行为,不是可撤销的民事行为。
 
2.以下行为中,属于无效民事行为的是(ABD)
A.无民事行为能力人实施的民事法律行为
B.行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为
C.一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为
D.行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为
【解析】《民法总则》第144条规定:“无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。”第146条第1款规定:“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。”第154条规定:“行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。”因此ABD项正确。第150条规定:“一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”因此C项是可撤销的民事行为,不是无效民事行为。
 
3.以下行为中,属于无偿行为的是(CD)
A.买卖合同
B.运输合同
C.赠与合同
D.借用合同
【解析】无偿行为,指一方当事人为对方承担某种民事义务时,不要求对方承担相应的民事法律义务。赠与合同、借用合同中的受赠人、借用人无须承担相应的民事法律义务,因此属于无偿行为,CD项正确。AB项都是有偿合同,合同双方承担各自的民事法律义务。
 
4.对意思表示进行解释,应当考虑的因素有(ABCD)
A.相关条款
B.行为的性质和目的
C.习惯
D.诚信原则
【解析】有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定意思表示的含义。无相对人的意思表示的解释,不能完全拘泥于所使用的词句,而应当结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定行为人的真实意思。因此本题选ABCD。
 
5.下列选项中,属于民事法律行为成立的一般要件的是(BCD)
A.交付标的物
B.当事人
C.意思表示
D.标的
【解析】民事法律行为的成立,是指符合民事法律行为的构成要素的客观情况。民事法律行为的一般成立要件包括当事人、意思表示、标的,因此本题选BCD。
6.民事法律行为的特征包括(AC)
A.民事法律行为以意思表示为基本要素
B.民事法律行为是民事法律事实的一种
C.民事法律行为是以设立、变更或终止民事法律关系为目的
D.民事法律行为包括契约、婚姻、收养、遗嘱等具体行为
 【分析】本题考点为民事法律行为的特征。民事法律行为,一般称法律行为,是指民事主体以意思表示的方式设立、变更或者终止民事法律关系的行为。民事法律行为有如下特征:(1)民事法律行为以意思表示为基本要素。(2)民事法律行为是以设立、变更或者终止民事权利和民事义务关系为目的的行为,期望引起行为人预想的法律后果。故AC正确。选项B和D本身说法正确,但都不是民事法律行为的主要特征。这里提醒考生务必注意审题。

7.行为人为民事法律行为可以采用的方式有(ABCD)
A.口头形式
B.书面形式
C.作为的默示形式
  1. 不作为的默示形式
    【分析】本题考点为民事法律行为的形式。民事法律行为的形式是行为人为民事法律行为可以采用的方式。主要包括明示形式和默示形式。其中明示形式包括口头形式和书面形式,默示形式分为作为的默示形式和不作为的默示形式。以默示形式认定当事人的意思表示,通常须有法律明确规定或者当事人的事先约定。故本题选ABCD。

8.下列民事法律行为有效的是(BC)
A.甲受乙胁追购买了10吨变质粮食
B.个子矮小的10岁小学生丙购买新华字典的行为
C.教育公司工和戊签订合伙办学协议
D.戌患重病住院急需一笔钱,已乘机以低于合距的民事法理价格一半的价格购买成的房屋的行为
【分析】本题考点为民事法律行为的有效条件。民事法律行为的有效条件包括:(1)行为人合格,即行为人具有相应的民事行为能力。自然人的民事行为能力只受年龄、智力因素影响,丙个子矮小不影响其成为限制民事行为能力人,购买字典是与其年龄,智力相适应的民事法律行为。B正确。法人进行民事法律行为须在法定活动范围内或在核准登记的经营范围内。C正确。(2)行为人意思表示真实。选项A是受胁迫的行为,选项D是在乘人之危之下实施的行为,二者均属于可撤销的民事法律行为。(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。故本题选BC。
 
 
9.附条件和附期限民事法律行为中的“条件”和“期限”的共同点有(ABD)
A.具有未来性
B.具有非法定性
C.发生与否具有确定性
D.合法性
【分析】本题考点为附条件和附期限民事法律行为。民事法律行为可以附条件也可以附期限。条件有以下特征:是将来发生的事实,其有未来性;是将来可能发生的事实,具有或然性;是当事人选定的事实,具有非法定性;是合法的事实。期限有以下特征:将来确定到来的事实;是当事人选定的事实;不得违背法律强制性规定。因此本题正确答案为ABD。
 
10.甲乙约定:若明天下雨,甲送给乙天堂折叠雨伞一把。此处“明天下雨”为(AC)
A.延缓条件
B.解除条作
C.积极条件
D.消极条件
【分析】本题考点为条件的分类。根据条件对法律行为所起作用的不同,可将条件分为延缓条件和解除条件。其中,延缓条件指民事法律行为在所附条件成就时发生法律效力的条件,解除条件指法律行为在条件成就时失去法律效力的条件。根据条件内容的不同,可将条件分为积极条件和消极条件。其中积极条件是以某种事实的发生为内容的条件、消极条件是以某种事实的不发生为内容的条件。“明天下雨” 即发生下雨的事实,此时送伞的行为才发生法律效力,可见其为积极条件、延缓条件。故本题选AC。
 
11.《民法总则》认可的效力待定的民事法行为主要有(AD)
A.限制民事行为能力入从事的依法不能从事的民事法律行为
B.无权处分行为
C.因重大误解而为的民事法律行为
D.无权代理行为
【分析】本题考点为效力待定的民事法律行为的种类。现行法认可的效力待定的民事法律行为的情形主要有:(l)限制民事行为能力人从事依法不能从事的法律行为,其行为效力有待其法定代理人确认。(2)无权代理行为,但表见代理除外。因重大误解面为的民事法律行为属于可撤销的民事法律行为。故本题选AD。
 
12.下列关于法律行为的分类的说法正确的有(ACD)
A.有因行为如原因不存在,则行为无效
B.无因行为的产生一般没有原因
C.负担行为主要产生请求权
D.处分行为包括物权行为和准物权行为
【分析】本题考点为民事法律行为的分类。有因行为和无因行为是根据民事法律行为与原因的关系为标准进行的划分。区分的意义主要在于:有因行为如原因不存在,则行为无效;而无因行为,原因不存在或者有瑕疵不影响行为的效力。有因行为,是指行为与原因不可分离的行为。所谓原因就是民事法律行为的目的。无因行为,是指行为与原因可以分离,不以原因为要素的行为。例如票据行为就是无因行为。无因行为并非没有原因,而是指原因无效并不影响行为的效力。A选项正确,B选项错误。负担行为和处分行为是根据民事法律行为所产生的效果的不同为标准进行的划分。区分的意义主要在于:负担行为主要产生请求权,处分行为则是直接完成权利转移的行为。负担行为,是指以发生债权债务为其内容的民事法律行为,也称为债权行为。处分行为,是指直接使某种权利发生、变更或消灭的民事法律行为。处分行为包括物权行为和准物权行为。故本题选ACD。
 
 
13.下列关干民事法律行勺的说法正确的是(ACD)
A.单务行为是指一方当事人仅享有权利,另一方当事人仅负有义务的行为
B.实践性行为是指除双方当事人意思表示一致外,还须交付标的物才能有效的行为
C从行为一般随主行为的成立而成立,随主行为的无效而无效
  1. 如担行为是指以产生债权债务为内容的行为
【解析】单务民事法律行为,是指一方当事人仅享受权利,而另一方仅负有义务的法律行为,A选项正确。实践性民事法律行为是指除了双方当事人意思表示相一致外,还须交付标的物才能成立的民事法律行为,要注意这是实践性民事行为成立的条件,并非生效要件。民事法律行为的有效要件包括:(1)行为人合格,也就是行为人具有相应的民事行为能力;(2)行为人意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。因此B选项错。
 
14.意思表示的形式包括(ABCD)
A.口头形式       B.书面形式
C.作为的默示形式  D.不作为的默示形式
【解析】意思表示的形式包括口头形式、书面形式和默示形式,默示形式可分为作为的默示和不作为的默示。因此,本题的答案为ABCD。
 
15.以下列关于民事行为成立与有效的说法正确的是(AB    )
A.民事法律行为的成立是其有效的前提
B.民事行为的内容不合法不影响其成立
C.民事行为自成立时发生效力
D.真实的意思表示是民事行为成立的要件
【解析】民事法律行为的有效是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得法律认可的效力。民事法律行为的成立是民事法律行为有效的前提。民事法律行为的实质有效要件包括:(1)行为人合格,也就是行为人具有相应的民事行为能力;(2)行为人意思表示真实;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。民事行为成立的一般要件是当事人、意思表示、标的,不受其是否具备有效要件的影响。综上,本题的答案为AB。
 
16.下列关于意思表示生效的说法,正确的是(ACD)
A.以对话方式作出的有相对人的意思表示,相对人知道其内容时生效
B.以非对话方式作出的有相对人的意思表示,表意人作出意思表示时生效
C.无相对人的意思表示,表示完成时生效
D.以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效
【解析】以非对话方式作出的有相对人的意思表示,到达相对人时意思表示生效,而不是表意人作出意思表示时生效,B项错误。ACD项正确。
 
17.甲在商店购买了一块钻石手表,回家后发现手表上的钻石其实是塑料。甲多次与店方交涉未果,历时1年零1个月。现甲以欺诈为由向人民法院主张撤销钻石手表的买卖合同。以下选项中说法正确的是(CD)
A.买卖合同可以被撤销,因店方存在欺诈行为
B.买卖合同是无效合同,自始当然无效,无需主张
C.买卖合同无法被撤销,因为已超过了撤销权的 1年除斥期间
D.买卖合同无法被撤销,但甲可向店方主张违约责任
【解析】《合同法》第54条规定:“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销”。《合同法》第55条规定:“有下列情形之一的,撤销权消灭:(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权”。因为甲在发现可撤销事由后1年内没有行使撤销权,撤销权消灭,但3年的诉讼时效期间未过,甲可以向商店主张违约责任。
 
18.附条件的民事法律行为中的条件具有的特征包括(ABD)
A.未来性          B.或然性
C.法定性           D.合法性
【解析】附条件的法律行为是指为行为人的某种特殊需要而设立的法律行为。民事法律行为中所附的条件,是一种特定的法律事实,它可以是某种自然现象,也可以是人的某种行为,还可以是某种特定的事件。但并非任何自然现象或任何行为,都可以作为条件。作为所附的条件必须有下列特点;条件应当是将来发生的事实,具有未来性;条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实,具有或然性,如果是肯定能发生或肯定不能发生的事实,就不能作为民事法律行为所附的条件;条件应当是当事人选定的事实,具有非法定性;条件应当是合法的事实。违法的事实,不能作为民事法律行为所附条件。B选项中的条件是法定的;C选项中的“再次下雨”是必定会发生的,属于期限而不是条件;D选项中的条件是非法的。因此,本题的答案为A。
 
19.甲和乙约定,若甲的儿子出国甲就将自行车送给乙。“甲的儿子出国”这一条件属于(AC)
A.延缓条件 B.解除条件
C.积极条件 D.消极条件
【解析】从不同的角度可以把条件分为两组:一组是延缓条件和解除条件;另一组是积极条件和消极条件。延缓条件是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务,在所附条件成就时即发生法律效力的条件。解除条件是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务,在所附条件成就时就失去法律效力的条件。积极条件是指把某种事实的发生作为条件内容的,又叫肯定条件。消极条件是指把某种事实的不发生作为条件内容的,又叫否定条件。据此,本题的答案为AC。
 
20.重大误解包括的情形有(ABD)
A.对行为性质的误解
B.对标的物的误解
C.对行为动机的误解
D.对当事人的误解
【解析】重大误解的民事行为指行为人对于民事行为产生错误的理解,并基于这种错误理解而为的吴事行为。具体包括:(1)对行为性质的误解,如把买卖误解为赠与行为;(2)对标的物的误解,如把复制品当作原件;(3)对价金的误解,如将10000元误认为1000元;(4)对当事人的误解,如把某甲当作某乙。民法上的误解限于对行为内容的误解,不包括对行为动机的误解(用通俗的话来讲,就是只包括WHAT的误解,不包括对WHY的误解)。据此,本题的答案为ABD。
 
21.以下选项中属于无效合同的是(BD)
A.商家以国产电视冒充进口电视,高价卖给顾客
B.甲公司向乙公司购买货物时,为了避税把合同上的货物价格标为市场价的4倍
C.甲父重病急需用钱,乙趁机提出以低价购买甲名下的房产,甲无奈之下只好同意
D.甲为了购买苹果手机,以5000元的价格把自己的一颗肾脏出售给医院
【解析】由于题目选项中的行为均属于合同行为,因此适用《合同法》的规定。《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定”。AC选项属于合同可撤销的情形。因此,本题的答案为BD。
 
22.民事行为无效或被撤销的法律后果是(AB)
A.返还财产     B.赔偿损失
C.赔礼道歉     D.消除影响
【解析】《民法总则》第157条规定:“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。”据此,本题的答案为AB。
 
23.甲和乙约定,若甲的父亲去世,甲就把房屋租给乙使用。此约定属于(BD)
A.附条件的民事法律行为
B.附期限的民事法律行为
C.未成立的合同
D未生效的合同
【解析】人的去世是肯定会发生的事实,“甲的父亲去世”不属于条件,属于期限。附期限的民事法律行为是指双方当事人在民事法律行为中约定一定的期限,以期限的到来决定其效力发生或者终止的民事法律行为。据此,本题的答案为BD。
 
24.下列选项中属于效力待定的民事法律行为的是(CD)
A.限制民事行为能力人与他人签订的纯获利益的合同
B.限制民事行为能力人所立的遗嘱
C.限制民事行为能力人花5000元购买手机部
D.无权代理人以他人名义从事的法律行为
【解析】效力待定的民事法律行为,是指民事法律行为虽已成立,但是否生效尚不确定,有待享有形成权的第三人作出追认或拒绝的意思表示来使之有效或无效的法律行为。效力待定的行为是一种允许事后补正的法律行为。《民法总则》第145条第1款规定:限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。因此A项是有效的民事法律行为,C项与限制民事行为能力人的年龄、智力、精神健康状况不相适应,是效力待定的民事法律行为。订立遗嘱要求必须是完全民事行为能力人,限制民事行为能力人订立的遗嘱是无效的。《民法总则》第171条第1款规定:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。因此D项是效力待定的民事法律行为。本题选CD。
 
 
 
三、简答题
1.简述民事法律行为的概念和特征。
1.【参考答案】民事法律行为,是指民事主体以意思表示为要素设立、变更或终止民事法律关系的行为。民事法律行为的特征:(1)民事法律行为以意思表示为基本要素;(2)民事法律行为是以设立、变更、终止民事法律关系为目的的行为。
 
  1. 简述意思表示的特征。
【参考答案】(1)意思表示的表意人具有旨在使法律关系发生变动的意图,该意图不违反法律强制性规定和公序良俗,因而发生当事人所预期的效力;(2)意思表示是一个意思由内到外的表示过程;(3)意思表示依据是否符合生效要件,法律赋予其不同的效力。
 
  1. 简述民事法律行为的实质有效要件。
【参考答案】(1)行为人合格,是指行为人具有相应的民事行为能力;(2)行为人意思表示真实,是指行为人的外部表示与其内心的真实意思相一致;(3)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。
 
  1. 简述可撤销的民事法律行为与无效民事法律行为的区别。
【参考答案】可撤销的民事法律行为与无效民事法律行为的区别主要表现在:(1)无效的民事法律行为是不附带任何条件的,不论当事人是否主张,也无论当事人之间是否有争议,该行为都是无效的,是绝对无效;可撤销的民事法律行为是相对无效,是有条件的无效。(2)无效的民事法律行为从行为开始时,就不发生法律效力,对当事人就没有约束力;可撤销的民事法律行为在被撤销之前,已经发生了法律效力,对当事人就有了约束力,只有在被撤销后,才丧失法律上的效力。(3)无效的民事法律行为,双方当事人或与该民事法律行为有利害关系的人都可以主张无效,人民法院或仲裁机关在受理的案件中发现属于无效范围的,也可以主动确认其无效;可撤销的民事法律行为,只有享有撤销权的当事人(通常是因该行为而蒙受不利的一方,如受欺诈方、受胁迫方)才可请求撤销,其他人不享有撤销权。另外,在可撤销的民事法律行为中,如果属于部分无效的,没有被撤销的部分继续有效。
 
5.简述意思表示的生效规则。
【答案】意思表示的生效根据有无相对人的不同而有区别:(l)有相对人的意思表示。以对话方式作出的意思表示,相对人知道其内容时生效。以非对话方式作出的意思表示,到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示,相对人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统时生效;未指定特定系统的,相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的,按照其约定。(2)无相对人的意思表示。无相对人的意思表示,表示完成时生效。法律另有规定的,依照其规定。(3)以公告方式作出的意思表示。 以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。(4)另外,行为人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人。
 
四、法条分析题
1.《合同法》第45条规定:“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。”请分析:
(1)本条中所说的“条件”有何特点?
本条中的“条件”具有以下特点:条件应当是将来发生的事实,具有未来性;条件应当是将来可能发生也可能不发生的事实,具有或然性;条件应当是当事人选定(商定)的事士第七章代现实,具有非法定性;条件应当是合法的事实。
(2)如何理解本条第2款的规定?
本条第2款的含义是:附条件的合同一旦成立,对当事人双方都有约束力,任何一方不得为了自己的利益,恶意促成条件成就或恶意阻碍条件成就,而应听任事物的自然发展。否则,恶意促成条件成就的,视为条件不成就;恶意阻碍条件成就的,视为条件已经成就。
2. 《民法通则》第58条规定:“下列民事行为无效:(一)无民事行为能力人实施的;(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的;(四)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;(五)违反法律或者社会公共利益的;(六)以合法形式掩益非法目的的。无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。”
    《合同法》第52条规定:“有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”
    《民法总则》第144条规定:“无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。”第146条第1款规定:“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。”第153条规定:“违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。违背公序良俗的民事法律行为无效。”第154条规定:“行为人与相对人恶意申通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。”
(1)上述前两个法条规定的是何内容?这两个法条对此内容的规定有何不同?司法实践中这两个法条如何适用?
【答案】《民法通则》第58条规定的是无效民事行为的种类,《合同法》第52条规定的是无效合同的种类。而合同是最典型的民事法律行为。因此从整体上看上述两个法条规定的是无效民事行为的种类。《合同法》第52条对无效民事行为种类的规定与《民法通则》第58条有明显的不同:一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同原则上为可变更、可撤销的合同,只有在损害国家利益时方为无效;乘人之危的合同不再是无效合同;限制民事行为能力人超出行为能力范围订立的合同不再是无效合同。在司法实践中,判定哪些民事行为无效,在合同领域《合同法》优先于《民法通则》适用,民法其他领域适用《民法通则》的相关规定。
(2)《民法总则》对此做了如何修改?《民法总则》实施后,司法实践如何适用?
【答案】《民法总则》改变了《民法通则》与《合同法》中无效民事法律行为、无效合同种类不同的做法,将无效民事法律行为的情形进行了统一规定。《民法总则》中的无效民事法律行为类型包括:无民事行为能力人实施的民事法律行为,行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为,违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为(但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外),违背公序良俗的民事法律行为,行为人与相对人恶意申通损害他人合法权益的民事法律行为。《民法总则》实施后,应根据新法优于旧法的一般规则适用《民法总则》的有关规定。
 
五、论述题试论民事权利的保护。
    民事权利是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。民事权利的保护措施根据性质的不同可以分为私力救济和公力救济两种。
    (1)民事权利的私力救济,又称民事权利的自我保护,是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯。民事权利主体可以以法律许可的方式在法律允许的限度内保护自己的权利,例如正当防卫、紧急避险、自助行为等。
(2)民事权利的公力救济,又称民事权利的国家保护,是指民事权利受到侵害时,由国家机关给予保护。民事主体的民事权利受到侵害时,可以诉请人民法院或仲裁机关予以判决或者仲裁,也可以依法请求有关的国家机关给予保护。
 
 
 
六、案例分析题
1.王某的父亲生前是一个集邮爱好者,去世时还留有几本邮票册。王某对邮票不感兴趣,在后来的几次搬家中他都觉得这些邮票不好处理。一日,王某的朋友郝某来吃饭,无意间发现了这几本邮票册,郝某也是一集邮爱好者,他随即表示愿意全部购买,最后 以5 000元的价格将邮票全部拿走,王某对这一价格也比较满意。事过不久,王某从父亲生前的一朋友处
得知,他父亲所留的邮票中,有5张相当珍贵,可能每张都值5000元;同时另一同事告诉他,郝某正在寻找买主。王某立即找到郝某,要求退还郝某的5000元钱,取回邮票,但郝某坚决不同意。双方协商不成,王某诉至法院,要求撤销合同,返还邮票。
问:
  1. 王某与郝某间买卖邮票的行为的效力如何?
【参考答案】《民法总则》第6条规定: 民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。在这一交易过程中,虽然当事人双方是平等自愿的,但是因为王某缺乏对邮票相关知识以及市场行情的了解,导致他对买卖标的物的价值有严重的误解,而郝某应该知道此邮票的价值仍以较低价格换取,显然违背了我国民法的基本原则。根据《民法总则》的规定,行为人对行为内容有重大误解及行为显失公平的,当事人可以请求人民法院对已成立的民事法律行为予以撤销。因此,郝某与王某之间的买卖行为属可撤销的民事法律行为,该行为的效力待定。
(2)医院应如何对待王某的请求?
【参考答案】对于可撤销的民事法律行为,由享有撤销权的当事人决定是否撤销。本案中王某是享有撤销权的当事人,如果王某行使撤销权,该行为无效;如果王某不撤销,则该行为有效。王某已经向法院起诉,要求撤销合同,因此法院应当支持王某的诉讼请求,撤销合同,要求郝某返还邮票,王某返还5000元。
 
2.朱某承包了镇办拉丝厂,该厂电线是镇供电站专门拉的一条单线,为此电站站长经常以查电为由来厂里吃饭,每次朱某都十分客气。某日,站长的弟弟王某突然拉来一卡车西瓜,要求朱某买下。朱某声称已经给工人发过降温费,而且也用不了这么多西瓜, 当场表示拒绝。但是当晚厂里的电就被停掉,电站站长告知朱某线路需要检修。第二天,王某再次将西瓜 拉来,并说只要朱某买下西瓜,电就可以通上。朱某无奈,只得以高于市场的价格买下全部西瓜。当晚电也真的就来了。事后朱某越想越生气但不知如何是好。
问:
  1. 王某的行为是否属于胁迫?
 【参考答案】王某的行为已经构成胁迫。本案中,王某连同其站长哥哥以停电为要挟,迫使朱某买下他不想买的西瓜,而且朱某买下西瓜的行为与E某哥哥停电的行为存在因果关系。因此,王某的行为已完全构成胁迫。
  1. 朱某应怎样救济自己遭到损害的合法权益?
【参考答案】朱某可以要求法院撤销该合同。《民法总则》第150条规定:“一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背其真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”也就是说,朱某可以请求法院撤销该合同,使合同失去效力,并将西瓜拉回。如果西瓜有腐烂,损失由王某自己承担。
 
3.南某某是某中学学生,15岁。一天,在放学回家的路上,南某某看到商场正在进行有奖销售,每消费20元可领取奖券一张,最高奖金额为5000元,便买了一瓶价值为20元的洗发水,领到一张奖券。几天后,抽奖结果公布,南某某所持奖券中了最高奖,南某某非常高兴,将中奖的消息告诉了母亲萧某,母子二人马上去商场兑了奖,萧某把这5000元钱放到家里的箱子中。第二天,南某某与萧某发生争执,南某某一气之下,便偷偷将柜子中的5000元钱拿出,到商场中购物消气,其见到商场中正在促销钻戒,便花了 4 800元买了一只钻戒。几天后,萧某要购买股票,想用箱中的钱,却发现箱中的钱已不见,于是质问南某某,南某某在质问之下说出真相。但南某某认为钱是中奖所得,自己有权决定买什么。萧某则认为南某某还小,钱应当由自己和南某某的父亲支配。于是马上拉着南某某到商场,说南某某购买钻戒未征得父母同意,要求退货。售货员说钻戒售出无法退货。
问:
  1. 南某某购买洗发水的行为的法律效力如何? 奖金究竟归谁所有?为什么?
【参考答案】南某某购买洗发水的行为属于与其年龄、智力及精神健康状况相适应的民事法律行为,故有效。限制民事行为能力人有权单独获得奖励,因此奖金应归南某某所有。理由是:根据《民法总则》的规定,8周岁以上不满18周岁的未成年人是限制民事行为能力人,故南某某是限制民事行为能力人。限制民事行为能力人从事下列两类民事行为有效:一是与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事行为;二是接受奖励、赠与、获得报酬等纯获益的民事行为。
  1. 南某某购买钻戒的行为的法律效力如何? 萧某能否要求退货?为什么?
【参考答案】南某某购买钻戒的行为属于效力待定的合同行为。萧某有权要求退掉钻戒。理由是:根据《合同法》的规定,限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同,经法定代理人追认后,该合同有效。而该合同在法定代理人追认之前,属于效力待定的合同。如果父母拒绝追认,则合同归于无效。南某某用4800元购买钻戒,属于标的数额较大的民事行为,与其年龄、智力不相适应,须征得其父母的同意或者追认。既然其母亲萧某拒绝追认该合同,则合同归于无效。既然合同归于无效,则其母亲萧某有权要求退掉钻戒。
  1. 萧某是否有权持此笔钱用于购买股票?请说明理由。
【参考答案】萧某无权将此笔钱用于购买股票。理由是:根据《民法总则》的规定,监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。萧某购买股票并非为被监护人的利益,故其无权将此笔钱用于购买股票。
  1. 假设南某某没有告诉萧,直接到商场领奖,商场是否能已南某某是未成年人为由拒绝兑奖?为什么?
【参考答案】商场不能以南某某是未成年人为由拒绝兑奖。根据《民法总则》的规定,限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效。在本案例中,南某某属于限制民事行为能力人,其购买洗发水获得奖券中奖的行为,是一种纯获利益的行为,根据法律的规定,是有效的民事法律行为。因此,商场不能以南某某是未成年人为由拒绝兑奖。

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